IFA. Reestructuras Corporativas

7/30/2019 IFA. Reestructuras Corporativas

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Abril Rodrguez / Luis A. Monroy

abril 2009 59

Algunas Consideraciones Fiscales

sobre Reestructuras Corporavas

1

Abril Rodrguez EsparzaLuis Antonio Monroy Gonzlez

En virtud de los acelerados cambios que se presentan actualmente en la economa mundial, resultacada vez ms comn que consorcios consolidados busquen incursionar en nuevos mercados mediante

su parcipacin en sociedades ubicadas en disntos pases.

Asimismo, con la nalidad de adecuarse a las necesidades del grupo y buscando siempre maximizar su

desempeo y rendimiento, dichas agrupaciones de sociedades se ven en la necesidad de realizar ajustes

a sus estructuras corporavas.

Las reestructuras corporavas pueden tener diversas causales y nalidades, que pueden consisr en

incrementar la producvidad del grupo, simplicar la estructura corporava o bien, simplemente,

disminuir la carga scal de una o varias sociedades, que por sus relaciones con las dems endades

nalmente repercur en todo el grupo.

Asimismo, existen casos en los que grupos que enen presencia en un pas (por ejemplo, Mxico)

adquieren a otro grupo de empresas que, a su vez, enen subsidiarias en el mismo pas. En este sendo,

el grupo adquirente se puede ver en la necesidad de realizar una reestructura corporava para opmizarsus operaciones derivado de la adquisicin realizada.

Las guras jurdicas ulizadas ms comnmente para la realizacin de este po de negocios son la

fusin, la escisin, la liquidacin, el canje de acciones, los aumentos y las disminuciones de capital.

Ahora bien, el objevo del presente arculo consiste en comentar las disposiciones domscas, as

como algunos tratados internacionales celebrados por Mxico, que regulan los efectos scales de la

reestructuracin de sociedades en el pas, as como exponer las deciencias que a nuestro parecer

conenen esas normas, situacin que deviene en una dicultad para aplicarlas en la vida prcca.

A lo largo del presente se hace referencia a diversos mecanismos para evitar el pago del impuesto sobre

la ganancia que pudiera derivarse del traspaso de las acciones en una reestructura. Para estos efectos, a

connuacin sealamos lo que se debemos entender por las siguientes expresiones:

1 Documento discudo en el Comit YIN (Young IFA Network) de IFA Grupo Mexicano A.C.


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Abril Rodrguez / Luis A. Monroy Algunas Consideraciones Fiscales sobre Reestructuras Corporavas

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Por exencin, de conformidad con los

tratados para evitar la doble imposicin,

se enende que cuando se actualice

la hiptesis jurdica prevista en lasdisposiciones del tratado que resulte

aplicable, la ganancia derivada de la

enajenacin no puede someterse a

imposicin en Mxico;

Por diferimiento de la ganancia obtenida

en la enajenacin de acciones, de

acuerdo con los tratados para evitar

la doble imposicin, se enende que la

enajenacin de las acciones est sujeta

a imposicin en Mxico, sin embargo,

se reconocer la ganancia y, por ende, se

determinar y deber pagar el impuesto

a cargo hasta el momento en el que

las acciones objeto de la reestructura

salgan del grupo o cuando se incumpla

alguno de los requisitos sealados en el

tratado de que se trate ; y

Por diferimiento del impuesto, conforme

a la legislacin local, se enende que laenajenacin de las acciones est gravada

en el pas y el impuesto correspondiente

se causa y se debe de determinar

en el momento en que se realiza la

enajenacin, sin embargo, ste se pagar

hasta el momento en el que las acciones

objeto de la reestructura de que se trate

salgan del grupo.

1. Rgimen fscal en la legislacin mexicana

1.1 Antecedentes

En enero de 1997, se estableci por primera vez

en la legislacin scal mexicana un tratamiento

parcular para la reestructuracin de sociedades

nacionales pertenecientes a un mismo grupo. En

este sendo, el entonces arculo 151 de la Ley

del Impuesto Sobre la Renta (LISR), preceptuque en tratndose de dichas reestructuraciones,

las autoridades fiscales podran autorizar la

transmisin de acciones a un valor disnto del

que hubiesen ulizado partes independientes

en operaciones comparables.

Los contribuyentes que hubiesen recibido una

autorizacin en ese sendo, deban cumplir con

los requisitos que demostraran la permanencia

directa o indirecta de la tenencia accionariaautorizada dentro de los dos aos posteriores a

la reestructuracin. En caso contrario, se deba

pagar el impuesto que hubiese correspondido

de haber celebrado la operacin entre partes

independientes, o bien, tomando en cuenta el

valor que mediante avalo determinaran las

autoridades scales.

Llama la atencin que para el ao de 1997,

Mxico ya haba celebrado varios convenios

internacionales para evitar la doble imposicin,

en los cuales se prevea un tratamiento diferente

al establecido en la LISR para la reestructuracin

de sociedades, por lo que consideramos que

en la medida en que las autoridades scales

pretendieran aplicar disposiciones locales

que contravinieran lo establecido previamente

en los instrumentos internacionales, frente

a aquellos Estados, nuestro pas estara

desacatando los compromisos convenidos,

vulnerando por ende el principio de derechointernacional pacta sunt servanda.

De conformidad con el citado principio, previsto

en el arculo 26 de la Convencin de Viena


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Algunas Consideraciones Fiscales sobre Reestructuras Corporavas Abril Rodrguez / Luis A. Monroy

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sobre el Derecho de los Tratados, a la cual

Mxico se adhiri, los tratados en vigor obligan

a las partes contratantes y deben ser cumplidos

por stas de buena fe.

Asimismo, al modicar la legislacin interna

hacindola incompatible con lo dispuesto

en un tratado internacional previamente

aprobado, se contraviene el arculo 27 de la

citada Convencin, toda vez que conforme

al precepto en comento, un Estado no podr

invocar disposiciones de derecho interno como

juscacin para incumplir un Tratado.

Ahora bien, dentro del mbito nacional, en caso

de que un acto de autoridad se funde en

un precepto de la legislacin domsca, que

transgreda un tratado internacional previamente

celebrado por Mxico, estimamos que el

parcular afectado podra sostener que el acto

est indebidamente fundado, ya que conforme

a la interpretacin que nuestro Mximo Tribunal

ha hecho del arculo 133 de la Constucin

Polca de los Estados Unidos Mexicanos,2 los

Tratados celebrados por el Ejecuvo y racadospor el Senado, son jerrquicamente superiores

a las leyes federales.3

Bajo la premisa anterior, en caso de que exista

un conflicto entre dichos ordenamientos,

2 El arculo 133 de la Constucin Polca de los Estados UnidosMexicanos establece que la Constucin, las leyes del Congreso de laUnin que emanen de ella y todos los tratados que estn de acuerdo conla misma, celebrados y que se celebren por el presidente de la Repblica,con aprobacin del Senado, sern la Ley Suprema de toda la Unin.3 Soportan lo anterior, las siguientes tesis aisladas, de rubros:TRATADOS INTERNACIONALES. SE UBICAN JERRQUICAMENTE POR

ENCIMA DE LAS LEYES FEDERALES Y EN UN SEGUNDO PLANO RESPECTODE LA CONSTITUCIN FEDERAL. Tesis aislada emida por el Pleno de laSuprema Corte de Juscia de la Nacin, visible en el Semanario Judicialde la Federacin y su Gaceta, Tomo X, Noviembre de 1999, Pgina 46.TRATADOS INTERNACIONALES. SON PARTE INTEGRANTE DE LA LEYSUPREMA DE LA UNIN Y SE UBICAN JERRQUICAMENTE POR ENCIMADE LAS LEYES GENERALES, FEDERALES Y LOCALES. INTERPRETACIN DELARTCULO 133 CONSTITUCIONAL. Tesis aislada emida por el Pleno dela Suprema Corte de Juscia de la Nacin, visible en el Semanario Judicialde la Federacin y su Gaceta, Tomo XXV, Abril de 2007, Pgina 6.

deber prevalecer lo dispuesto en el tratado

internacional, por lo que la ley domsca sera

inaplicable.

1.2 Legislacin actual

Ahora bien, desde 2005 el arculo 190 de la LISR

regula en sus prrafos dcimo octavo a vigsimo

cuarto, los efectos scales de la reestructuracin

de sociedades, en los siguientes trminos:

a) Las autoridades scales podrn autorizar

el diferimiento del pago del impuesto

derivado de la ganancia en enajenacin

de acciones.b) Las autorizaciones se otorgarn con

anterioridad a la reestructuracin y

siempre que se cumpla con lo siguiente:

(i) La contraprestacin por la

enajenacin consista nicamente en

el canje de acciones emidas por la

sociedad adquirente de las acciones

que transmite;

(ii) El adquirente o el enajenante no

estn sujetos a un rgimen scal

preferente o residan en un pas con

el que Mxico tenga en vigor un

acuerdo amplio de intercambio de

informacin tributaria; a menos que

el contribuyente presente un escrito

en el que conste que ha autorizado a

las autoridades scales extranjeras

a proporcionar a las autoridades

mexicanas informacin sobre la

operacin, siempre y cuando se d

efecvamente el intercambio de lainformacin que sea solicitada;

(iii) Se presente el organigrama del grupo

donde se establezca la tenencia

accionaria antes y despus de la


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reestructuracin, los cercados de

residencia scal de las sociedades, los

cercados de tenencia accionaria

rmados y una declaratoria delrepresentante legal de la sociedad

emisora por la que se comprometa

a nocar a las autoridades scales

sobre cualquier cambio en el libro de

accionistas.

c) Se establece que se considera grupo al

conjunto de sociedades cuyas acciones

con derecho a voto representavas del

capital social sean propiedad directa o

indirectamente de una misma persona

moral en al menos el 51%.

d) En caso de que con posterioridad a la

autorizacin se efecte una enajenacin

por virtud de la cual queden fuera del

grupo las acciones a que se reere la

autorizacin, se deber de enterar el

impuesto diferido, dentro de los 15 das

siguientes a aquel de la enajenacin,

actualizado desde que se caus hasta

que se pague.

Para esos efectos se considerar como valor

de enajenacin de las acciones el que se

hubiese ulizado entre partes independientes

en operaciones comparables, o bien el valor

que mediante avalo sealen las autoridades

scales.

e) El contribuyente deber nombrar un

representante legal y presentar ante las

autoridades, un dictamen formulado porcontador pblico registrado en el que

se indique que el clculo del impuesto se

realiz de conformidad con las

disposiciones scales.

f) El contribuyente autorizado deber

presentar ante la autoridad scal, a

ms tardar el 15 de marzo de cada ao,

la documentacin comprobatoria queampare que las acciones no han salido

del grupo de sociedades.

En caso de que no se presente en empo dicha

informacin, se presumir que las acciones

salieron del grupo, siendo exigible el impuesto

correspondiente.

g) Cuando de conformidad con los tratados

celebrados por Mxico para evitar la

doble tributacin, no se pueda someter

a imposicin la ganancia obtenida por la

enajenacin de acciones, como resultado

de una reorganizacin, reestructura,

fusin, escisin u operacin similar,

dicho benecio se otorgar mediante

la devolucin cuando el contribuyente

residente en el extranjero no presente

en el mes anterior a la reestructuracin,

el aviso y la documentacin sealados

en el Reglamento de la LISR (RLISR).

En trminos generales, la documentacin que se

tendr que acompaar al citado aviso en caso de

reestructuras o negociaciones es el organigrama

del grupo, cercados de tenencia accionaria

y cercados de residencia de las sociedades

involucradas en la reestructura. Tratndose de

fusiones o escisiones u operaciones similares

que no impliquen una reestructuracin o

reorganizacin, nicamente se debern adjuntar

los cercados de residencia.

Es criticable el hecho de que la aplicacin

inmediata de los beneficios otorgados por

un tratado estn sujetos al cumplimiento de


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requisitos de forma contenidos en un precepto

reglamentario, considerando que conforme

a la jerarqua de leyes en Mxico, los tratados

internacionales estn por encima de las leyes yms an de los reglamentos. En relacin con lo

anterior, estamos en desacuerdo con lo dispuesto

en el arculo 5 de la LISR4 en lo referente a que

la aplicacin de los benecios que otorgue un

tratado estarn sujetos al cumplimiento de

disposiciones de procedimiento contenidas en

la legislacin local.

Asimismo, es importante comentar que si el

residente en el extranjero no llegara a presentar

el aviso correspondiente durante el mes anteriora que se realice la reestructura de que se trate

y consecuentemente pague el impuesto, podra

tardar un empo considerable en recuperarlo,

aunado a que tendra que incurrir en costos

adicionales para solicitar la devolucin (tales

como contratar a algn despacho o contador para

que lleve a cabo el trmite correspondiente).

Entendemos que en caso de que se presenten en

empo el aviso y la documentacin establecida

en el RLISR, y siempre que se sasfagan los

requisitos que establezca el convenio de que

se trate, los contribuyentes podrn gozar

directamente de los benecios del tratado, sin

que sea necesario efectuar pago alguno.

1.3 Consideraciones respecto a la legislacin

domstica en materia de reestructuraciones

corporavas

Primeramente, estimamos criticable el

hecho de que nuestra legislacin fiscal

4 Arculo que seala que los benecios de los tratados para evitar ladoble tributacin slo sern aplicables a los contribuyentes que acreditenser residentes en el pas de que se trate y cumplan con las disposicionesdel propio tratado y de las dems disposiciones de procedimientocontenidas en la LISR, incluyendo las obligaciones de registro, depresentar dictmenes y de designar representante legal.

establezca demasiados requisitos para que

los contribuyentes puedan diferir el impuesto

causado en una enajenacin de acciones

derivada de una reestructura corporava.

En nuestra opinin, la ley debera simplicarse

para que su aplicacin fuese ms sencilla,

econmica y expedita tanto para los

contribuyentes como para las autoridades.

En este sendo, a connuacin expondremos

algunas de nuestras sugerencias para simplicar

lo dispuesto en la legislacin en comento:

a) El arculo 190 de la LISR establece lanecesidad de obtener una autorizacin

por parte de las autoridades scales, lo

cual implica que nos encontramos frente

a un acto administravo de naturaleza

discrecional para la autoridad, por lo

que pudiese presentarse el caso de que

inclusive cumpliendo con todos los

requisitos impuestos por la ley, la

autoridad no conceda la autorizacin.

Adicionalmente, la tramitacin de la autorizacin

implica empo y dinero para el contribuyente, en

atencin a que deber esperar la resolucin de la

autoridad y se debern de cubrir los honorarios

de asesores fiscales y contadores pblicos,

para poder estar en posibilidad de cumplir los

requisitos impuestos por la legislacin.

En ese orden de ideas, consideramos que

sera conveniente que nuestra legislacin

contemplara una disposicin que permieraser aplicada directamente por el contribuyente

sin necesidad de solicitar previamente una

autorizacin a las autoridades scales, por virtud

de la cual se pudiera realizar el diferimiento


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del impuesto cuando la operacin se realizara

dentro del marco de un plan de reestructuracin

corporava y siempre que los bienes transferidos

connuaran dentro del grupo de sociedades,quedando obligado el contribuyente a presentar

ante las autoridades scales, informacin que

demostrara lo anterior.

La propuesta sealada en el prrafo que

antecede es una alternava viable, pues de ese

modo opera en pases como los Estados Unidos

de Amrica, en el cual por regla general no es

necesario obtener una autorizacin para diferir

el impuesto causado en una reestructuracin.

Conforme al Internal Revenue Code, nicamente

los contribuyentes que realicen reorganizaciones

que no estn del todo reguladas en las

disposiciones scales, o bien, reorganizaciones

que presenten alguna cuesn relevante que

deba ser analizada por las autoridades scales,

debern solicitar una autorizacin a las

autoridades hacendarias.

b) Aunque en principio no se otorgarnautorizaciones cuando el adquirente

o el enajenante sean residentes de un

pas con el que Mxico no tenga en vigor

un acuerdo amplio de intercambio de

informacin tributaria, la legislacin

permite conceder la autorizacin si

el contribuyente presenta un escrito

en el cual consta que ha autorizado

a las autoridades scales extranjeras a

proporcionar a las mexicanas informacin

sobre la reestructuracin.

Asimismo, se establece que la autorizacin

que se emita de conformidad con lo anterior,

quedar sin efectos cuando no se intercambie

efecvamente la informacin solicitada al pas

de que se trate.

En nuestra opinin lo anterior coloca alcontribuyente en un estado de inseguridad

jurdica, toda vez que aunque cumpla con los

requisitos sealados en la ley, la validez de su

autorizacin depender de la actuacin de un

tercero, en este caso las autoridades scales

extranjeras.

c) Por otra parte, nos parece cricable

el que la legislacin scal no dena

lo que debemos entender por

reestructuracin, toda vez que por

virtud de dicha omisin, sern las

autoridades scales las encargadas de

establecer los alcances de dicho trmino,

dejando a los contribuyentes al arbitrio

de la interpretacin que las autoridades

otorguen a dicho concepto.

En este sendo, esmamos conveniente que la

LISR establezca el alcance que debe atribuirse a

dicho concepto, como sucede en la legislacinde los Estados Unidos de Amrica, en la cual

claramente se precisan las transacciones que

quedan comprendidas dentro del concepto

reorganizacin.5

Consideramos que en caso de adoptar lo

anterior, se generara cerdumbre jurdica para

los contribuyentes y se simplicara la aplicacin

de la ley para las autoridades fiscales, en

atencin a que exisra una delimitacin clara y

objeva respecto de aquellas operaciones que

5 Conforme a la seccin 368 (a) (1) del Internal Revenue Code, el trminoreorganizacin para efectos scales comprende fusiones, consolidaciones,re-capitalizaciones, adquisiciones realizadas por sociedades de accioneso acvos pertenecientes a otras sociedades, as como un mero cambio deidendad o forma de la sociedad y el cambio de lugar de la organizacinde una sociedad.


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podran verse beneciadas en los trminos del

arculo 190 de la LISR.

d) Uno de los mayores impedimentos parapoder aplicar el arculo 190 de la LISR,

estriba en la exigencia que el mismo

impone respecto a que la contraprestacin

de la operacin nicamente consista

en el canje de acciones emidas por la

sociedad adquirente de las acciones que

transmite.

Lo anterior constuye el mayor obstculo para

la realizacin de una reestructura corporava,

en atencin a que en el mundo de los negocios,

las contraprestaciones en comento pueden

consisr en la transmisin de bienes, acvos,

derechos, e inclusive canje de acciones con cierta

candad en efecvo, por lo que el arculo 190

de la LISR limita las reorganizaciones a aquellas

operaciones que slo impliquen un canje de

acciones.

En ese sentido, recurriendo a derecho

comparado, nos encontramos con que conformea la legislacin norteamericana, adems

del canje de acciones se reconocen otras

maneras de solventar una reestructuracin

societaria, como sera el intercambio de bienes,

acciones o valores emidos de una sociedad e

inclusive la gura del boot, consistente en un

intercambio de bienes, en este caso acciones,

que adicionalmente conlleva la entrega de una

candad en efecvo.6

La razn de incluir como parte de la

contraprestacin cantidades en dinero,

6 Aunque en el caso del boot, no se presenta completamente laneutralidad scal, pues se gravar cierta diferencia; resulta importantedestacar que la legislacin permite la realizacin de reorganizacionesmediante otras alternavas disntas al mero canje de acciones.

obedece a que el valor scal de las acciones

intercambiadas, rara vez es coincidente, por

lo que es una necesidad reconocer estas

situaciones en la legislacin.

Con base en lo antes expuesto, somos de la

opinin de que nuestra ley tributaria debera

adoptar este po de disposiciones, en atencin

a que las mismas no vulneran el espritu de

la ley y adems facilitan su aplicacin en la

vida prctica, ya que las necesidades de

los contribuyentes, por lo que hace a las

reestructuras corporavas, no se encuentran

reejadas en nuestra legislacin actual.

As las cosas, en nuestra opinin el arculo

190 de la LISR, debera de otorgar los mismos

beneficios fiscales a todas las reestructuras

realizadas al amparo de la ley y que no buscaran

abusar de la misma, sin que los provechos slo

estuviesen limitados a aquellos contribuyentes

que realicen un canje de acciones.

Consideramos que lo anterior se podra lograr a

travs de las modicaciones que comentamosanteriormente, tales como la eliminacin

del requisito de solicitar autorizacin a las

autoridades scales para diferir el impuesto

causado en una reestructuracin; la inclusin

de una disposicin que establezca el alcance de

los conceptos reestructura o reorganizacin; as

como que dichas disposiciones abarquen otras

alternavas para llevar a cabo reestructuras,

como sera el caso de fusiones o escisiones, sin

ceirse nicamente al canje de acciones.

Finalmente, consideramos que sera conveniente

que en vez de permitir el diferimiento del

impuesto que se cause por una reestructuracin

de sociedades, la legislacin otorgara una


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No obstante lo anterior, consideramos que

podra haber problemas al aplicar el Convenio

en tratndose de operaciones realizadas en

Mxico, en atencin a que en contraposicinal texto tan abierto del Convenio, la legislacin

domsca limita demasiado la aplicacin de los

benecios en reestructuraciones.

Al no contemplar la legislacin scal mexicana

operaciones similares a las reorganizaciones

corporativas, que no sean aquellas que

impliquen un canje de acciones, consideramos

que las mismas podran negar la aplicacin

del convenio cuando no hubiese un canje deacciones.

Sin embargo, esmamos que en estos casos el

otro Estado contratante podra sostener una

violacin a los arculos 26 y 27 de la Convencin

de Viena, en atencin a que el Convenio

en comento se firm con anterioridad a la

inclusin de las disposiciones de reestructuras

contempladas en el arculo 190 de la LISR.

Por su parte, el contribuyente podra sostener

que lo dispuesto en el arculo 190 de la LISR no

es aplicable, pues su contenido se contrapone

a lo dispuesto por el Convenio, el cual es

jerrquicamente superior y por ende prevalece

la aplicacin de ste lmo.

2.2 Convenio Estados Unidos de Amrica

Mxico

Con fecha 3 de febrero de 1994, se public enel Diario Ocial de la Federacin el Convenio

entre el Gobierno de los Estados Unidos

Mexicanos y el Gobierno de los Estados

Unidos de Amrica para evitar la doble

imposicin e impedir la evasin scal en materia

de impuestos sobre la renta.

El prrafo 4 del arculo 13 del citado instrumentointernacional establece lo siguiente:

4. Adems de las ganancias que pueden

someterse a imposicin de conformidad

con las disposiciones de los prrafos

anteriores del presente Artculo, las

ganancias obtenidas por un residente de

un Estado Contratante por la enajenacin

de acciones, participaciones u otros

derechos en el capital de una sociedad,u otro (sic) persona moral residente

del otro Estado Contratante pueden

someterse a imposicin en este otro

Estado Contratante cuando el perceptor

de la ganancia ha detentado, directa o

indirectamente, durante un periodo de

doce meses anteriores a la enajenacin,

una parcipacin de al menos el 25 por

ciento en el capital de dicha sociedad o

persona moral.

Por su parte, el prrafo 13 del Protocolo al

Convenio en comento, precepta de manera

textual:

13. En relacin con el prrafo 4 del

Arculo 13 (Ganancias de Capital).

A los efectos de este prrafo, no se

causar impuesto alguno en el caso

de una transmisin de bienes entre

miembros de un grupo de sociedades

que presentan su declaracin fiscal

en forma consolidada, en la medida en

que la contraprestacin recibida por la


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transmitente consista en acciones u otros

derechos en el capital del adquirente o

de otra sociedad residente en el mismo

Estado Contratante propietaria, directao indirectamente, del 80 por ciento o

ms de las acciones con derecho a voto

y del capital del adquirente, si:

(i) la transmitente y la adquirente son

sociedades residentes del mismo

Estado contratante;

(ii) antes e inmediatamente despus de

la transmisin, la transmitente o la

adquirente sea propietaria, directao indirectamente, del 80 por ciento o

ms de las acciones con derecho a

voto y del capital de la otra, o una

sociedad residente en el mismo

Estado Contratante sea propietaria,

directa o indirectamente, (a travs

de sociedades residentes en el

mismo Estado Contratante) del 80

por ciento o ms de las acciones con

derecho a voto y del capital de cada

una de ellas; y

(iii) a los efectos de la determinacin de

la ganancia en cualquier transmisin

subsecuente:

A) el costo inicial del bien para el

adquirente se determinar en

base al costo que tuvieron para

el transmitente, incrementado con el

importe de los pagos efectuados en

efecvo u otros bienes; o

B) la ganancia se calcular por

otro mtodo del que se obtenga

sustancialmente el mismo

resultado.

No obstante lo anterior, si se recibe

efecvo o bienes disntos de

dichas acciones u otros derechos,

el importe de la ganancia (hastapor el lmite del importe recibido

en efecvo u otros bienes), puede

someterse a imposicin en el otro

Estado Contratante.

Con base en lo anterior, las transmisiones

de bienes entre miembros de un grupo de

sociedades, no estarn gravadas en la medida

en la que se cumpla con los siguientes

requisitos:

a) Presenten su declaracin scal en forma

consolidada;

b) La contraprestacin recibida por la

transmitente consista en acciones u

otros derechos en el capital de la

adquirente o de otra sociedad que sea

propietaria del 80% o ms de las acciones

con derecho a voto y del capital de la

adquirente;

c) La transmitente y la adquirente sean

residentes del mismo Estado; y

d) Antes y despus de la reestructura,

la transmitente o la adquirente sean

propietarias, directa o indirectamente,

del 80% o ms de las acciones con

derecho a voto de la otra; o bien, una

sociedad residente en el mismo Estado

contratante sea propietaria del 80% o

ms de las acciones con derecho a voto

de las dos sociedades.

Finalmente, se establece que la ganancia en

transmisiones subsecuentes se determinar

considerando como costo inicial del bien para


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el adquirente, el costo que tuvieron para el

transmitente incrementado por el importe

de los pagos efectuados en efecvo u otros

bienes.

En caso de recibir efecvo o bienes disntos

a las acciones o derechos, el importe de la

ganancia, hasta por el monto recibido en

efecvo u otros bienes, puede ser somedo a

imposicin en el otro Estado contratante.

Consideramos que el mayor inconveniente de

este Convenio estriba en que los benecios

del mismo, slo sern aplicables para aquellasreestructuras en las que haya un canje de

acciones u otros derechos en el capital, lo cual

limita considerablemente su aplicacin.

Asimismo, resulta cricable el hecho de que

uno de los requisitos sea que la transmitente

y la adquirente sean sociedades del mismo

Estado contratante, ya que en caso de que la

enajenante sea residente de un Estado y

la adquirente del otro, no podrn aplicarse losbenecios del protocolo.

2.3 Convenio Espaa Mxico

Con fecha 31 de diciembre de 1994, se public

en el Diario Ocial de la Federacin el Convenio

entre los Estados Unidos Mexicanos y el Reino

de Espaa para evitar la doble imposicin

en materia de impuestos sobre la renta y el

patrimonio y prevenir el fraude y la evasinscal.

El prrafo 3 del arculo 13 del citado instrumento

internacional establece de manera textual:

3. Las ganancias derivadas de la

enajenacin de acciones que representen

una participacin de al menos el 25

por 100 en el capital de una sociedadresidente de un Estado Contratante,

detentada al menos durante el

per iodo de doce meses precedente

a la enajenacin, pueden someterse a

imposicin en dicho Estado.

Por su parte, el inciso c) del prrafo 8 del

Protocolo dispone:

Cuando con motivo de unareorganizacin de sociedades que

sean propiedad de un mismo grupo de

accionistas, un residente de un Estado

Contratante enajene bienes con movo

de una fusin o escisin de sociedades

o de un canje de acciones, se diferir

el reconocimiento (sic) de la ganancia

derivada de la enajenacin de dichos

bienes para los efectos de los impuestos

sobre la renta en el otro Estado

Contratante, hasta el momento que se

efecte una enajenacin posterior que no

cumpla con los requisitos que establece

este prrafo para el diferimiento de la

ganancia.

En este caso, a diferencia de los convenios

anteriores y en semejanza al arculo 190 de la

LISR, s se causar el impuesto pero se diferir

su pago hasta que se realice una enajenacin

posterior que no cumpla con los requisitos delconvenio.

Dichos requisitos consisten en que se

enajenen bienes con motivo de una fusin,


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escisin o un canje de acciones, por virtud

de una reorganizacin de sociedades que

sean propiedad de un mismo grupo de

accionistas.

En este convenio se concede mayor exibilidad

que en la ley, toda vez que no se limita la

aplicacin de los benecios al canje de acciones,

sino que resulta igualmente procedente

en reestructuras por fusin y escisin de

sociedades.

3. Conclusiones

Con base en lo comentado a lo largo del presente,llegamos a las siguientes conclusiones:

Es necesario que las disposiciones scales

relativas a las reestructuras corporativas se

modiquen de tal manera que los contribuyentes

cuenten con mayor seguridad jurdica y, a la vez,

puedan llevar a cabo las mismas de una manera

eficiente. Consideramos que esto se puede

lograr a travs de la inclusin de una denicin

de lo que se debe de entender por reestructurabajo la legislacin scal mexicana y otorgar la

facilidad de diferir el impuesto que se cause

con movo de la enajenacin de acciones sin

que sea necesario obtener una autorizacin

previa de las autoridades scales. No obstante

lo anterior, consideramos que es necesario

mantener informadas a las autoridades scales

en los casos en los que se realicen reestructuras

corporavas al amparo de lo dispuesto en el

arculo 190 de la LISR, considerando que puede

haber casos en los que stas se realicen con

nes puramente de evasin scal.

En lo referente a la aplicacin de los

convenios para evitar la doble imposicin es

necesario realizar un anlisis caso por caso

para efectos de determinar si bajo la legislacin

mexicana se trata de una reestructura

corporava o no.

En relacin con lo anterior, el apartado 2 del

arculo 3, de los Comentarios al Modelo de

Convenio Tributario sobre la Renta y sobre el

Patrimonio, emidos por la Organizacin para

la Cooperacin y el Desarrollo Econmico,

dispone de manera textual lo siguiente:

Para la aplicacin del Convenio por

un Estado contratante (Mxico) en unmomento determinado, cualquier

trmino o expresin no definida en

el mismo tendr, a menos que de su

contexto se inera una interpretacin

diferente, el significado que en ese

momento le atribuya la legislacin de

ese Estado relava a los impuestos que

son objeto del Convenio, prevaleciendo el

signicado atribuido por esa legislacin

scal sobre el que resultara de otras

Leyes de ese Estado.

De lo anterior se desprende que toda vez

que generalmente el concepto reestructura

corporava no est denido en los Convenios,

para determinar su alcance sera necesario

remirse a la legislacin mexicana. Sin embargo,

en atencin a la ausencia de una denicin de

dicho trmino en la legislacin local, existe

la posibilidad de que los contribuyentes se

encuentren en una situacin de incerdumbrejurdica.

En conclusin, consideramos que es necesario

que las disposiciones tributarias relacionadas


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IFA. Reestructuras Corporativas

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