2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

34
Сессия # 3 Модератор: Наталия Лучкова, партнер, TaxTeam, Амстердам Спикеры: Дмитрий Заполь, консультант по международному налогообложению, IFS, Лондон Юлия Пяскорская, юрист, Clifford Chance LLP, Россия Янис Таукачс, партнер, SORAINEN, Латвия Кристина Токарева, старший консультант, EY, Россия Молодежная секция IFA Налоговые соглашения: Налогообложение дивидендов 2013 IFA CIS International Tax Conference

description

Презентация с 2-й региональной конференции ИФА по международному налогообложению, 7/8 октября 2013 года

Transcript of 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

Page 1: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

Сессия # 3

Модератор: Наталия Лучкова, партнер, TaxTeam, Амстердам

Спикеры:

Дмитрий Заполь, консультант по международному налогообложению, IFS, Лондон

Юлия Пяскорская, юрист, Clifford Chance LLP, Россия

Янис Таукачс, партнер, SORAINEN, Латвия

Кристина Токарева, старший консультант,  EY, Россия

Молодежная секция IFA

Налоговые соглашения:Налогообложение дивидендов

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 2: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

Мы не будем обсуждать:

• Дивидендный доход физических лиц

• Фактическое право на доход – практика применения в России

• LOB, GAAR

• Налогообложение дивидендов, получаемых российской компанией

• Недискриминация

• Статус Комментариев ОЭСР в России

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 3: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

План дискуссии

1. Понятие дивидендов в налоговых соглашениях

2. Применение концепции бенефициарного собственника в странах Прибалтики

3. «Инвестиционный критерий» для применения пониженной ставки по дивидендам:

– Приобретение акций на открытом рынке

– Редомициляция иностранного акционера

4. Особенности применения налогового соглашения между Россией и Великобританией

5. Получение дивидендов из России постоянным представительством иностранной компании: вопрос о недискриминации

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 4: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

1. Понятие дивидендов

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 5: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

Понятие дивидендов в налоговых соглашениях, заключенных Россией с другими странами

• Международные договоры РФ об избежании двойного налогообложения (далее – СИДН) могут предусматривать иной порядок налогообложения рассматриваемых выплат, чем установлен российским налоговым законодательством.

• С учетом ст.7 НК РФ, если СИДН содержит свою дефиницию выплаты, к которой применяется такой отличающийся порядок налогообложения, то данная дефиниция в СИДН, по нашему мнению, имеет приоритет перед определениями аналогичных выплат в российском налоговом законодательстве в целях применения установленного таким международным договором порядка их налогообложения.

• При анализе определений термина «дивиденды», содержащихся в СИДН, заключенных РФ с другими странами, можно сделать вывод, что в данных СИДН отсутствует единый подход к определению дивиденда.

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 6: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

Подходы к определению дивиденда в СИДН, заключенных Россией с иностранными государствами

2013 IFA CIS International Tax Conference

подход Формулировка определения термина «дивиденд» Количество СИДН, где используется данный подход

1 - Доход от акций (в т.ч. отдельных видов акций), - доход от других прав, не являющихся долговыми требованиями, а также - доход от других корпоративных прав, который облагается как доход от акций в государстве-источнике выплаты.

54

2 - доход от акций, - доход от других прав, не являющихся долговыми требованиями, а также - доход от других прав, которые облагаются также как доходы от акций в государстве-источнике выплаты.

9

3 Термин определен аналогично п.2 выше + специальное указание на то, что дивидендом признаются также проценты, которые облагаются также как доходы от акций, в государстве-источнике дохода (либо доходы от долговых требований, предусматривающих участие в прибыли, - если доход таким образом определяется в государстве-источнике дохода).

5

4 - доходы от акций,- другие доходы, которые облагаются также как доходы от акций в государстве-источнике.

4

Page 7: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

Подходы к определению дивиденда в СИДН, заключенных Россией с иностранными государствами

2013 IFA CIS International Tax Conference

подход Формулировка определения термина «дивиденд» Количество СИДН, где используется данный подход

5 - доходы от акций, - доходы от других прав, не являющихся долговыми,- (доходы от других корпоративных прав), а также - любой другой доход, рассматриваемый как распределение прибыли (дивидендов) в государстве-

источнике

3

6 - доходы от акций,- другие доходы, не являющиеся долговыми требованиями

1

7 - доходы от акций,-доходы от пользования акциями и правами,-другие доходы, не являющиеся долговыми требованиями,-а также другие доходы, облагаемые как доходы от акций в государстве-источнике дохода.

1

8 -доходы от акций,- доходы от пользования акциями и правами,-другие доходы, не являющиеся долговыми требованиями,- а также другие доходы, являющиеся доходами от корпоративных прав, которые облагаются также как доходы от акций в государстве-источнике дохода

1

Page 8: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

Подходы к определению термина «Дивиденд» в налоговых соглашениях

Изложенные на предыдущем слайде подходы можно обобщить в 2 основных:

1) Дивиденд определяется как доход от:

а) акций, и

б) доход от других прав, не являющихся долговыми требованиями, а также

в) доходы от других корпоративных прав, облагаемые как доходы от акций в государстве-источнике;

Вывод: формулировка пп. «в» позволяет сделать вывод, что в пп. «а» и пп. «б» также говорится о корпоративных правах.

2) Дивиденд определяется как доход от:

а) акций, и

б) других прав, не являющихся долговыми требованиями, а также

в) доходы от других прав, которые облагаются как доходы от акций в государстве-источнике

Вывод: определение дивиденда в СИДНах, использующих данный подход, по нашему мнению, является более широким по сравнению с вышеуказанным первым подходом за счет формулировки пп. «в», не содержащей оговорки о корпоративных правах

Примечание: Единственное определение в СИДН, которое не укладывается в предложенную классификацию –определение

«дивиденда» в СИДН с Азербайджаном, в соответствии с которым дивидендом признаются:

- доходы от акций,

- другие доходы, не являющиеся долговыми требованиями

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 9: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

Подходы к определению термина «дивиденд» в налоговых соглашениях

1) Возможность различной квалификации одних и тех же выплат в рамках данных подходов.

2) Возможность применения статьи о дивидендах к иным видам выплат:

а) Проценты:

o Влияет ли применимый подход на возможность классификации процентов в качестве дивидендов в рамках СИДН?

б) Доходы от уменьшения УК:

o Влияет ли применимый подход на возможность классификации таких выплат в качестве дивидендов? o Что говорят комментарии к Моделям OECD, UN, US по данному вопросу?

в) Доходы акционеров при Buy-Back:

o Влияет ли применимый подход на возможность классификации таких выплат в качестве дивидендов?

o Что говорят комментарии к Моделям OECD, UN, US по данному вопросу?

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 10: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

2. Применение концепции бенефициарного собственника в странах Прибалтики

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 11: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

Условия для применения пониженной ставки налога

• Формулировки различаются в зависимости от соглашений

• Типовое соглашение РФ (Постановление Правительства от 24.02.2010 № 84):Ст. 10

2. Однако такие дивиденды могут также облагаться налогами в Договаривающемся Государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, в соответствии с законодательством этого Договаривающегося Государства, но если получатель, имеющий фактическое право на дивиденды, является резидентом другого Договаривающегося Государства, то взимаемый таким образом налог не должен превышать:a) 10 процентов общей суммы дивидендов, если лицом, имеющим фактическое право на них, является компания, которая прямо владеет не менее чем 25 процентами капитала компании, выплачивающей дивиденды, и эта доля участия в капитале составляет не менее чем 100000 евро или эквивалентную сумму в рублях;b) 15 процентов общей суммы дивидендов во всех остальных случаях

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 12: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

Особенности применения понятия beneficial ownership к дивидендам – подход стран Прибалтики

• Источники:– Статья 10(2) MK ОЭСР по налогообложению; – Директива ЕС 90/435/EEC "О материнских и дочерних компаниях»– Прибалтика не определяет права выгодоприобретателя (BO - beneficial

ownership); нo– экономическое содержание перед юридической формой.– ОЭСР 2011: o «BO» в MK ОЭСР

• Почему BO?– Для противодействия использования преимуществ налоговых соглашений

и директивы ЕС;– Не работает на практике:

• В свидетельстве о статусе налогового резидента - BO, но налоговая администрация не проверяет.

– Налоговая конкуренция. • с 2013 года в Латвии холдинговый режим в ответ на использование

холдингов, например, в Эстонии, Мальте.

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 13: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

Налоговое бремя

2013 IFA CIS International Tax Conference

 Прирост капитала от продажи акций

Входящие дивиденды

Исходящие дивиденды(ПНП + WHT)

ПроцентыАвторские гонорары

ЭСТ21% на

распределённую прибыль

Нет21% на

распределённую прибыль

0%0% в ЕС, если 25%

ЛВ*офшоры

Нет

Нет,

5% в RUS ($ 75,000)

0% 0% 0%

ЛТ*офшоры

Нет, если: • 25% + 2 года, • дочерняя

компания в ЛТ, ЕЭЗ или DTT

 

Нет, если 10% + 1 год

5% в RUS ($ 100,000)

0% если 10% + 1 год

Нет в ЕЭЗ, EEZ + DTT

Нет в ЕС

Page 14: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

Выплаты дивидендов

2013 IFA CIS International Tax Conference

LatCo

CyCo

RU

10% WHT

0% WHT

0% WHT

Выплата дивидендов в рамках ЕС:на практике, для применения освобождения достаточно, чтобы компания, учреждённая в другой стране ЕС, соответствовала 3 формальным критериям:

– Компания зарегистрирована в качестве одной из форм;

– Компания является налоговым резидентом другой страны ЕС и согласно DTT с 3 страной не является налоговым резидентом за пределами ЕС;

– Компания облагается налогом.

Page 15: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

Выплаты дивидендов 2

2013 IFA CIS International Tax Conference

• 10% налог у источника в Польше, если дивиденды выплачиваются напрямую из Пл Ко в Рос Ко.

• Учреждается холдинговая компания ЛВ Ко:– 0% на дивиденды из Пл Ко в Лв Ко

(Директива "О материнских и дочерних компаниях»);

– 0% на дивиденды из Лв Ко в Рос Ко; • Необходим промежуточные дивиденды;• Необходимо остерегаться - получатель

дивидендов должен быть выгодоприобретателем.

ЛВ Ко

Пл Ко

Рос Ко

100%

100%

10%

0%

0%

Page 16: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

Выводы

• Свободный поток дивидендов в рамках ЕС• 3 формальных критерия согласно Директиве ЕС 90/435/EEC• на дивиденды между ЕС и Россией - выбрать наиболее выгодное DTT• C-196/04 Cadburry Chweppes также не является проблемой:

– "полностью искусственныe учреждения" • Учреждение ХолдКо в другой стране ЕС для того, чтобы

извлечь выгоду из налоговых льгот - ok• если нет работников и помещений - могут возникнуть проблемы

– относительно высокая планка доказательств для применения правил, направленных против уклонения от уплаты налогов.

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 17: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

3. «Инвестиционный критерий» для применения пониженной ставки по дивидендам:

– Приобретение акций на открытом рынке

– Редомициляция иностранного акционера

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 18: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

Приобретение акций на открытом рынке:Соглашение между Россией и Кипром

• «…5% от общей суммы дивидендов, если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании, выплачивающей дивиденды, сумму эквивалентную не менее 100000 евро».

• Согласовано, что "прямое вложение" подразумевает как приобретение акций при первичной или последующих эмиссиях, так и при покупке акций на рынке ценных бумаг или непосредственно у их предыдущего владельца.

• При этом критерий "100.000 долларов США" применяется непосредственно к каждой отдельной компании без учета взаимоотношений между материнской и дочерней компаниям

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 19: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

Налоговые соглашения: Побег с Кипра

• Можно ли полагаться на аналогию?

• Режим наибольшего благоприятствования

• Убежали с Кипра и сделали маленькую инвестицию?

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 20: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

Соглашение между Россией и Нидерландами

• «a) 5% общей суммы дивидендов, если фактическим владельцем дивидендов является компания (иная, чем партнерство), прямое участие которой в капитале компании, выплачивающей дивиденды, составляет не менее 25% и которая инвестировала в нее не менее 75 тысяч ЭКЮ или эквивалентную сумму в национальной валюте Договаривающихся Государств»

• ФЗ «Об иностранных инвестициях»:– иностранная инвестиция - вложение иностранного капитала в объект предпринимательской

деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору

– прямая иностранная инвестиция - приобретение иностранным инвестором не менее 10 процентов доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории Российской Федерации в форме хозяйственного товарищества или общества в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации; вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории Российской Федерации

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 21: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

Соглашение между Россией и Швецией

• «a) 5 процентов от общей суммы дивидендов, если фактический получатель является компанией (кроме партнерства), которая владеет непосредственно 100 процентами капитала компании, выплачивающей дивиденды, или, в случае совместного предприятия, не менее 30 процентов капитала такого совместного предприятия, и в любом из этих случаев вложенный иностранный капитал составляет не менее 100 тысяч долларов США или эквивалентную сумму в национальных валютах Договаривающихся Государств на момент фактического распределения дивидендов»

• Письмо Минфина РФ от 26 декабря 2007 г. № 03-08-05:– Кроме того, выражение "вложенный иностранный капитал" подразумевает как

приобретение акций при первичной или последующих эмиссиях, так и при покупке акций на рынке ценных бумаг или непосредственно у их предыдущего владельца. При этом критерий "100 000 долл. США" применяется непосредственно к каждой отдельной компании без учета взаимоотношений между материнской и дочерней компаниями.

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 22: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

Конвертация (редомициляция) КипрКо в ЛюксКо

• ДО: Кипрская компания удовлетворяет условиям ст. 9 российско-кипрского соглашения для применения 5% ставки по дивидендам, а именно:– Акции российских компаний

были приобретены на вторичном рынке по цене, превышающей EUR 100,000.

• ПОСЛЕ: Будет ли компания после конвертации в люксембургскую или переноса налогового резидентства в Люксембург иметь право на пониженную ставку налога на дивиденды в соответствии с российско-люксембургским соглашением?

2013 IFA CIS International Tax Conference

ХолдКоКипр

ОпКо Россия

ОпКо Россия

БВО

> 50% активов

ХолдКоНидерланды

ОпКо Россия

ОпКо Россия

Вклад в уставной капитал

Гибралтар

Прекращение деятельности

> 50% активов

Page 23: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

4. Особенности применения налогового соглашения между Россией и

Великобританией

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 24: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

Великобритания —холдинговые компании

• Стабильный экономический и политический климат• Верховенство закона и применение общего права• Налог на прибыль организаций: 23%, 20% в 2015г.• 122 действующих СОИДН

– Россия: дивиденды — 10%, проценты и роялти — 0%

• Член Евросоюза и, как следствие, применение Директив:– О материнских / дочерних компаниях– О роялти и процентах

• Substantial shareholdings exemption:– Освобождение от налога при продаже дочерних обществ– Условия: 1 год / 10% / активная хоз. деятельность

• Контролируемые иностранные компании (CFC)– Россия и прочие страны СНГ находятся в «белом списке»

• Отсутствие налога при выплате дивидендов• Возможное отсутствие налога при выплате роялти

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 25: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

Великобритания — налогообложение дивидендов

• Дивиденды облагаются налогом по общей ставке, но применяются широчайшие изъятия

• Малые компании (<50 сотрудников, годовой оборот и/или баланс ≤10 мил. евро.):– Плательщих является резидентом страны, заключившей с Великобританией СОИДН с условием о

недискриминации;– Дивиденды не уменьшают налогооблагаемую прибыль плательщика;– Дивиденды не выплачиваются в рамках схемы оптимизации налогообложения (условие о «главной или одной

из главных целей»)

• Прочие компании:– Дивиденды не уменьшают налогооблагаемую прибыль плательщика;– Дивиденды относятся к определённой категории;– Дивиденды не выплачиваются в рамках схемы оптимизации налогообложения

• Право отказаться от изъятия и требовать зачёт уплаченного налога:– Срок уведомления об отказе — в течение двух лет после окончания расчётного периода, в котором были

получены дивиденды.– Право отозвать отказ в течение указанного срока.– Дивиденды облагаются налогом по обычной ставке с зачётом уплаченного налога.

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 26: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

Ограничение льгот по российско–британскому СОИДН (1994)

Статья 23 — Ограничение льгот

2. Несмотря на положения любой другой статьи настоящей Конвенции, лицо с постоянным местопребыванием в одном Договаривающемся Государстве, которое в соответствии с национальным законодательством этого Государства, предусматривающим льготные условия для привлечения иностранных инвестиций, не подлежит налогообложению или облагается по более низкой ставке налога на доход или прирост стоимости имущества, не должно пользоваться любыми вычетами или освобождениями от налога, предоставляемыми настоящей Конвенцией.

Article 23 — Limitation of relief

2.Notwithstanding the provisions of any other Article of this Convention, a resident of a Contracting State who, as a consequence of domestic law concerning incentives to promote foreign investment, is not subject to tax or is subject to tax at a reduced rate in that Contracting State, on income or capital gains shall not receive the benefit of any reduction in or exemption from tax provided for in this Convention.

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 27: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

Разъяснения HMRC —“облагается налогом (liable to tax)” vs. “подлежит налогообложению (subject to tax)”

2013 IFA CIS International Tax Conference

INTM162020 - UK residents with foreign income or gains: double taxation relief - claims and procedures - 'subject to tax'

The terms of some agreements provide that a resident of the United Kingdom will be entitled to exemption or relief from the foreign tax on certain types of income only if they are subject to tax on that income in the United Kingdom. It should be noted that this is different from being ‘liable to tax’ as follows:

Liable to Tax

Liable to tax means that the resident only needs to be within the general scope of tax in the UK to qualify for the relevant treaty benefits. Charities and pension schemes are regarded as ‘liable to tax’ in the United Kingdom notwithstanding that they are exempt from United Kingdom tax under certain conditions. They are therefore residents of the United Kingdom (INTM153050, first sub-para) and are entitled to claim benefits under agreements where the benefits do not depend on the charity or pension scheme being ‘subject to tax’ on the income in question.

Subject to Tax

A person is regarded as ‘subject to tax’ if, for example

a) They do not pay any United Kingdom tax because their income is covered by personal allowances and reliefs,

b) The income is wholly covered by capital allowances so that no United Kingdom tax is payable,

c) The remittance basis applies: the person is subject to tax only on the sums remitted.

A person is not regarded as subject to tax in the United Kingdom if the income in question is exempted from United Kingdom tax by an extra-statutory concession or is statutorily exempt from tax.

Внутреннее руководство HMRC INTM162020

Некоторыми СОИДН установлено, что резидент В. вправе воспользоваться предусмотренными привилегиями в отношении определённых видов доходов при условии, что он подлежит налогообложению в отношении указанного дохода в В. В данном случае «подлежит налогообложению» отличается от «облагается налогом».

Облагается налогом

«Облагается налогом» означает, что для того, чтобы резидент имел право на применение привилегий по СОИДН, на него должно распространяться действие принципов британского налогообложения. К примеру, на благотворительные организации и пенсионные фонды распространяются указанные принципы, несмотря на то, что при определённых условиях они освобождены от налогообложения. Таким образом, указанное условие соблюдено.

Подлежит налогообложению

Лицо «подлежит налогообложению» если, к примеру:

a) Оно освобождено от британского налогообложения в связи с применением налогового вычета, привязанного к сумме полученного дохода;

b) Доход лица уменьшается на сумму амортизации, в результате чего отсутствует налоговая база;

c) Применяется «принцип перечисления», т.е. лицо лишь платит налог в отношении сумм, перечисленных на территорию Великобритании.

Лицо не подлежит налогообложению в В., если рассматриваемый вид дохода освобождён от британского налогообложения в связи с подзаконным актом или изъятием, предусмотренным законом.

Page 28: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

Разъяснения HMRC — подлежат ли дивиденды британской компании налогообложению?

2013 IFA CIS International Tax Conference

INTM162032A - certifying residence where DTC contains a requirement for a company to be "subject to tax"

Finance Act 2009 introduced exemption from tax for most overseas dividends, except where the receipt is similar to interest.

The fact that dividends are now exempt from UK tax means that where a treaty contains the requirement for a company to be subject to tax on its income in the UK, then unless the company elects for those dividends to be taxable in the UK it will not be entitled to claim the benefits of the treaty. Thus it cannot claim a reduced rate of withholding tax under the terms of the treaty.

If a company receives dividends from a country where the DTC contains a “subject to tax” requirement, the existing certificate of residence may no longer be issued because it is no longer “subject to tax” on all its income. However, where a company makes an election for the dividends subject to the claim to be taxable in the UK, an amended certificate of residence may be issued as follows:

I certify that to the best of HM Revenue & Customs’ knowledge [Name and RO of company] as at [date] is a resident of the UK in accordance with Article 4 and fulfils the criteria of Article [10] of the Convention in force between the UK and [other State]. Having elected* to be subject to tax in respect of dividends received from (State or name and address of company), it is subject to tax on this income.

Date, Office Stamp, Name and signature of Officer

* An election under Section 931R(2) of the Corporation Taxes Act 2009 for a distribution not to be exempt may be revoked at any time within 2 years from the end of the accounting period in respect of which it is made.

Внутреннее руководство HMRC INTM162032A

Начиная с 2009 г., большая часть дивидендов, полученных из иностранных источников, освобождена от налогообложения в В.

То, что дивиденды освобождены от налогообложения, означает, что, если определённое СОИДН содержит условие о необходимости определённому виду доходов «подлежать налогообложению» на территории В., то, лишь отказавшись от освобождения от налогообложения дивидендов, резидент вправе требовать применения пониженной ставки налогообложения в соответствии с СОИДН.

При получении доходов из страны, с которой заключено такое СОИДН, обычное подтверждение статуса резидента не выдаётся, поскольку лицо не подлежит налогообложению в отношении всего своего дохода. Вместо него выдаётся подтверждение следующего образца:

Настоящим подтверждаем, что по имеющейся у HMRC информации лицо является резидентом В., начиная с [даты], удовлетворяя требования ст. 4 Резидент СОИДН. Отказавшись* от освобождения от уплаты налога на дивиденды, полученные [российского юр. лица], оно подлежит налогообложению в отношении всего указанного дохода.

*Отказ от освобождения от налогообложения дивидендов может быть отозван в течение двух лет со дня окончания расчётного периода, к которому он применяется.

Page 29: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

“Subject to tax” —пример из судебной практики

Weiser v Revenue and Customs Comrs, [2012] UKFTT 501 (TC)

До эмиграции в Израиль налогоплательщик являлся британским резидентом, где он получал пенсию. По израильскому налоговому законодательству в первые десять лет резидентства иммигранты освобождены от налога на пенсионных доходы, получаемые из Великобритании. Британско-израильское СОИДН, которое предшествовало Модельной Конвенции, освобождает от британского налога пенсионный доход, полученный резидентом Израиля и подлежащий налогообложению в Израиле (subject to tax). Налогоплательщик утверждал, что его пенсия облагается израильским налогом в силу его статуса резидента, но Израиль в осуществление суверенного права не облагает указанный доход налогом. HMRC отказала в освобождении от британского налога в соответствии с СОИДН, и налогоплательщик обратился в суд.

Решено:

(1) Целью СОИДН является предотвращение двойного налогообложения и уклонения от уплаты налогов, а не обеспечение двойного ухода от уплаты налога на определённого вида доход.

(2) «Подлежит налогообложению (subject to tax)» не тождественно «облагается налогом (liable to tax)» и требует, чтобы лицо, претендующее на получение привилегий в рамках СОИДН, действительно платило налог в отношении определённого дохода или платило бы, если получало доход в достаточном размере. Просто находиться в сфере применения законодательства о налогообложении в силу статуса израильского резидента — не достаточно.

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 30: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

Действие ограничения на практике

• Налогообложение российских дивидендов, полученных британскими холдинговыми компаниями — 15/23%.

• Вынужденное создание холдинговых компаний в прочих юрисдикциях.

• Неясен механизм отслеживания добросовестности действий получателя дивидендов в связи с наличием возможности отозвать отказ от применения льгот в Великобритании.

• Weiser [35]: «Я не сомневаюсь в том, что Израиль и Великобритания, заключая СОИДН, намеревались предусмотреть, что пенсионный доход, освобождённый от налогообложения в Израиле, не подлежит освобождению от британского налога. Если бы имелось намерение об обратном, т.е. право на получение привилегий по СОИДН зависело исключительно от нахождения в сфере применения израильского налогового законодательства, упоминание о том, что пенсионный доход подлежит налогообложению не потребовалось бы; достаточно было бы просто являться резидентом Израиля».

Причина введения ограничения?—СОИДН подписано в 1994г., но освобождение дивидендов в Великобритании принято в 2009г.

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 31: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

5. Получение дивидендов из России постоянным представительством

иностранной компании:

- вопрос о недискриминации

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 32: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

Основные вопросы

• НК РФ не предусматривает ставки 0 для иностранных компаний• Дискриминация?• Полученные дивиденды перечисляются головному офису и

выплачиваются иностранным акционерам – злоупотребление соглашением/необоснованная налоговая выгода?

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 33: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

Дело Eco Arctica (ВАС, Россия, 2009)

• UK Co осуществляло деятельность в РФ через филиал, который образовал ПП;

• Налоговые органы заявили, что дивиденды должны облагаться в Рф по ставке 10% в соответствии с соглашением с Великобританией;

• Суды указали, что должны применяться ставки, установленные национальным законодательством

• Факторы, указывающие на относимость дивидендов к деятельности ПП:

– ПП настоящее (филиал кроме владения долями в капитале осуществлял другую деятельность);

– дивиденды выплачивались в адрес филиала;• В качестве дополнительных аргументов могут

выступать следующие факторы:– сотрудники филиала регулярно участвуют от

имени иностранной компании в собраниях акционеров/ участников;

– приобретение долей в капитале (включая подписание контрактов, финансирование) осуществлялось через филиал

• Аналогичные выводы содержит дело № F930115F (Кассационный суд, Бельгия, 1995): распространение норм об освобождении участия на ПП

2013 IFA CIS International Tax Conference

UK Co ВЕЛИКОБРИТАНИЯ

RUS Co2

ПП

RUS Co1 RUS Co1

Дивиденды0% / 9%*

10%

0% / 9%*

* В решении ставился вопрос о применении пониженных ставок по дивидендам 6% и 9%

РОССИЯ

Page 34: 2013 IFA CIS Conference - Taxation of Dividends

Вопросы - ответы

2013 IFA CIS International Tax Conference