Proyecto de Tesis Actual y Modificado

5/28/2018 Proyecto de Tesis Actual y Modificado

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U N I V E R S I D A D P E R U A N A

L O S A N D E S

U P L A

TEMA

PRESENTADO A LA CATEDRA DE SEMINARIO DE INTEGRACION

EN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

CATEDRTICA : DRA. SONIA PONCE SALAS

INTEGRANTE : ELVIS CARLOS LEYVA CANO

SEMESTRE : XI

HUANCAYOPERU

2010

AO DE LA CONSOLIDACION ECONOMICA Y SOCIAL DEL PERU

LA APLICACIN DE LOS USOS Y COSTUMBRESINTERNACIONALES EN EL DERECHO INTERNO DE

LOS ESTADOS ENTRE PER Y ALEMANIA


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DEDICATORIA

A Dios por haberme permitido llegar hasta

este punto y haberme dado salud paralograr mis objetivos adems de su infinita

bondad y amor. A mis padres que siempre

llenan de felicidad nuestro entorno y me

inspiran valor para seguir adelante en la

carrera de la vida sin temor a nuevos

retos.


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INTRODUCCION

La Lex Mercatoria tuvo su origen en la Edad Media, como contrapartida de los

derechos de los seores feudales, plenos de privilegios. Surgi en las ferias, como

ordenamiento para regir las relaciones entre los comerciantes de modo uniforme, a

travs de la aplicacin obligatoria de los usos y costumbres comerciales.

La lex Mercatoria estaba formado por los usos y costumbres de los comerciantes,

constitua el derecho de los contratos aplicado independientemente de la ley del

lugar y de la ley personal de los participes, que eran colocados en situacin de

igualdad cuya intencin eran mas importantes que los signos con que se

exteriorizaba y cuyos negocios no estaban limitados a formulas cerradas. En 1475

el Chancelloor de Inglaterra lo expreso en estos trminos Los mercaderes no

estn obligados por nuestras leyes sino que deben ser juzgados de acuerdo con la

ley natural, a la cual algunos llaman Lex Mercatoria, que es universal en el

mundo

Su uso comenz a declinar en el momento de las grandes codificaciones y en la

actualidad emerge una nueva Lex Mercatoria constituyendo un cuerpo de normas

jurdicas, escritas o no aun incompleto, que rige las relaciones internacionales de

comercio, como un ordenamiento independiente del derecho positivo de los

Estados. Esto asi, porque para el comercio internacional, la utilizacin del mtodo

conflictual para la solucin de litigios presenta caractersticas de inseguridad y de

imprevisibilidad de inaceptables para su dinmica. De esta forma su vocacin

universalista tiene en cuenta sus necesidades del comercio internacional, la

especialidad de sus relaciones y no las legislaciones internas de los estados.


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La Lex Mercatoria Internacional y su aplicacin por los rbitros es un tema que

suscita cada vez mayor inters para los juristas y abogados en ejercicio

profesional. Sin pretender agotar el tema en este espacio, vamos s a intentar

plantear los principales temas relacionados a la existencia de la Lex Mercatoria

como fuente del derecho y a su posibilidad de aplicacin por parte de los rbitros.

El Alumno.


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INDICE

DEDICATORIA... 2

INTRODUCCION................................................................................... 3

1) TITULO DE LA TESISLA APLICACIN DE LOS USOS Y COSTUMBRES

INTERNACIONALES EN EL DERECHO INTERNO DE LOS ESTADOS

ENTRE PERU Y ALEMANIA

2) AUTOR3) PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

Descripcin del Problema

3.1. Problema General

4) OBJETIVOS DE LA INVESTIGACION4.1. Objetivo General

4.2. Objetivo Especifico

5) JUSTIFICACION5.1. Justificacin Terica

5.2. Justificacin Social

5.3. Justificacin Metodolgica

5.4. Justificacin desde la Rama del Derecho que se empieza a investigar.

6) MARCO TEORICO6.1. Revisin Bibliogrfica

6.2. Hiptesis y Variables

6.2.1. Hiptesis General

6.2.2. Hiptesis Especfico


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6.2.3. Variable Independiente

6.2.4. Variable Dependiente.

6.3. Marco Conceptual

CAPITULO I

LA LEX MERCATORIA

6.3.1. Antecedentes Histricos

6.3.2. Usos y Costumbres Internacionales

6.3.3. Contratos Tipo

CAPITULO II

DECISIONES ARBITRALES.

6.3.4. Aplicacin de la Lex Mercatoria Internacional por los rbitros

6.3.5. La Lex Mercatoria Internacional

6.3.6. La Lex Mercatoria como fuente de regulacin o como fuente de

solucin de conflictos.

6.3.7. Los rbitros como autoridad que resuelve un conflicto.

6.3.8. rbitros y Normas de Conflicto

6.3.9. Procesos Arbitrales en que las partes han elegido el derecho

aplicable.

6.3.10. Procesos en que las partes no hayan elegido el derecho aplicable

6.3.11. Eficacia de la aplicacin de la Lex Mercatoria en Sentencias

Arbitrales.

6.3.12. rbitros vinculados al Sistema Jurdico Peruano.

CAPITULO III


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LA LEX CONTRACTUS EN LOS CONTRATOS

INTERNACIONALES

6.3.13. Cual es la Lex Contractus de un Contrato Internacional

6.3.14. Lex Voluntatis

6.3.15. Reglas del Conflicto del Foro.

7) METODOLOGIA DE LA INVESTIGACION7.1. Mtodo con que se resuelve el problema

7.1.1. Tipo de Investigacin

7.1.2. Nivel de Investigacin

7.1.3. Mtodo de Investigacin

7.2. Tcnicas de Recopilacin de Datos

7.3. Muestra y Universo

7.4. Diseo de la Prueba de las Hiptesis

8) ADMINISTRACION DEL PLAN8.1. Presupuesto

8.2. Cronograma

8.3. Matriz de Consistencia

9) CONCLUSIONES10)BIBLIOGRAFIA


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PLAN DE TESIS

1. TITULO DE LA TESISLA APLICACIN DE LOS USOS Y COSTUMBRES

INTERNACIONALES EN EL DERECHO INTERNO DE LOS

ESTADOS ENTRE PER Y ALEMANIA

2. AUTORELVIS CARLOS LEYVA CANO

3. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMADESCRIPCIN DEL PROBLEMA

Una empresa peruana suministraba textiles permanentemente a una

empresa alemana, y salvo casos excepcionales, los envos se hacan a

la ciudad de Hamburgo. Las partes nunca fijaron en sus contratos una

ley aplicable a su relacin, aunque si estipularon que cualquier

divergencia que tuvieran seria resuelta por los tribunales peruanos,

pero normalmente desarrollaban sus operaciones empleando los

incoterms y dems usos y costumbres del comercio internacional.

Sucedi que la empresa peruana tenia que hacer el envi de telas de la

temporada y la empresa alemana solicito que el envi, por excepcin,

tuviera como destino Lisboa, Portugal. Una semana antes de la fecha

de cumplimiento, se produjo en el Per una huelga indefinida de

trabajadores portuarios que hizo prever que el envi no llegara a


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tiempo. La fecha de entrega era esencial para la empresa alemana, pues

de lo contrario no podra cumplir con sus propios clientes. Teniendo en

cuenta los daos que le producira el virtual incumplimiento del

vendedor, la empresa alemana, amparada en una practica comn del

comercio internacional, decidi resolver anticipadamente el contrato y

celebrar uno nuevo con un proveedor chino. El envi por la empresa

peruana, sin embargo, ya se haba realizado, pero como llego con un

da de retraso, la empresa alemana no quiso recibir el cargamento,

alegando que el contrato estaba resuelto. La empresa peruana

considero que su contraparte no se haba conducido con la buena fe

debida, por la cual procedi a interponerle una demanda de daos y

perjuicios. Notificada con la demanda, la empresa alemana quiere

saber con exactitud que ley sustantiva considerara el juez como la

aplicable al contrato, teniendo en cuenta que conforme a la legislacin

peruana, no es posible resolver anticipadamente un contrato en una

situacin como la planteada. Adicionalmente, la empresa alemana

consulta si en este caso el juez peruano podra considerar a los usos y

costumbres internacionales como la ley aplicable a la relacin

contractual y considerar eficaz la resolucin del contrato.

3.1.- PROBLEMA GENERAL

PUEDE UN JUEZ PERUANO OBVIAR EL CODIGO CIVIL Y

APLICAR LOS USOS Y COSTUMBRES INTERNACIONALES


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EN EL DERECHO INTERNO DE LOS ESTADOS ENTRE

PERU Y ALEMANIA?

4. OBJETIVOS DE LA INVESTIGACION4.1. Objetivo General Explicar y determinar si un Juez Peruano puede obviar el cdigo

civil y aplicar los usos y costumbres internacionales en el derecho

interno de los Estados entre Per y Alemania.

4.2. Objetivo Especifico Explicar los usos y costumbres internacionales en el derecho

interno de los Estados entre Per y Alemania

5. JUSTIFICACIONEl fondo, del problema que observamos es consecuencia de la poca

flexibilidad de las normas de conflicto de muchos estados (entre ellos

Per) al fijar rgidos factores de conexin, cuya aplicacin al comercio

internacional puede generar resultados perjudiciales. En el caso

analizado, resultara muy ineficiente aplicar el factor de conexin

lugar de ejecucin, dadas las complicaciones jurdicas y econmicas

consecuentes.

En la jurisprudencia y doctrina comparadas se apela por ello a otros

criterios que definan la ley aplicable. La mas relevante es el principio

del Proper law of the contract (la ley apropiada al contrato), en virtud

del cual la ley aplicable al contrato debe ser aquella que mas


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estrechamente se vincula a la relacin, dadas las circunstancias del

caso concreto. Como lo precisa Gonzales Campos: La regla de los

vnculos mas estrechos hace referencia a un resultado al que se llega

tras ponderar todas las circunstancias relevantes. Se obvian as los

rgidos factores de conexin, absolutamente imprecisos y arbitrarios, y

se analizan las caractersticas de la relacin misma para obtener la ley

pertinente.

6. MARCO TEORICO6.1.- Revisin Bibliogrfica

6.2.- Hiptesis y Variables

6.2.1. Hiptesis General

El Juez si puede obviar el cdigo Civil y aplicar los usos y

costumbres internacionales o Lex Mercatoria, con ello se viabiliza

el empleo de una figura mas eficiente como la del Proper law of

the contract y por lo tanto diremos que la resolucin anticipada

del contrato, por la empresa alemana, si tiene entonces amparo

jurdico.

6.2.2. Hiptesis Especfico

Los usos y costumbres internacionales en el derecho interno de

los estados o Lex Mercatoria constituye un cuerpo de normas

jurdicas, escritas o no, aun incompleto, que rige las relaciones

internacionales de comercio, como un ordenamiento

independiente del derecho positivo de los Estados es decir


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constitua el derecho de los contratos aplicado

independientemente de la ley del lugar y de la ley personal de los

participes, que eran colocados en situacin de igualdad cuya

intencin eran mas importantes que los signos con que se

exteriorizaba y cuyos negocios no estaban limitados a formulas

cerradas.

6.2.3. Variable Independiente

Puede un Juez Peruano obviar el Cdigo Civil y aplicar los Usos

y Costumbres Internacionales

6.2.4 Variable Independiente

El derecho interno de los Estados entre Per y Alemania

6.3.- Marco Conceptual

CAPITULO I

LA LEX MERCATORIA

6.3.1. Antecedentes Histricos

La Lex Mercatoria tuvo su origen en la Edad Media, como

contrapartida de los derechos de los seores feudales, plenos de

privilegios. Surgi en las ferias, como ordenamiento para regir las

relaciones entre los comerciantes de modo uniforme, a travs de

la aplicacin obligatoria de los usos y costumbres comerciales.

La lex Mercatoria estaba formado por los usos y costumbres de

los comerciantes, constitua el derecho de los contratos aplicado

independientemente de la ley del lugar y de la ley personal de los

participes, que eran colocados en situacin de igualdad cuya


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intencin eran mas importantes que los signos con que se

exteriorizaba y cuyos negocios no estaban limitados a formulas

cerradas. En 1475 el Chancelloor de Inglaterra lo expreso en estos

trminos Los mercaderes no estn obligados por nuestras leyes

sino que deben ser juzgados de acuerdo con la ley natural, a la

cual algunos llaman Lex Mercatoria, que es universal en el

mundo

Su uso comenz a declinar en el momento de las grandes

codificaciones y en la actualidad emerge una nueva Lex

Mercatoria constituyendo un cuerpo de normas jurdicas, escritas

o no aun incompleto, que rige las relaciones internacionales de

comercio, como un ordenamiento independiente del derecho

positivo de los Estados. Esto asi, porque para el comercio

internacional, la utilizacin del mtodo conflictual para la

solucin de litigios presenta caractersticas de inseguridad y de

imprevisibilidad de inaceptables para su dinmica. De esta forma

su vocacin universalista tiene en cuenta sus necesidades del

comercio internacional, la especialidad de sus relaciones y no las

legislaciones internas de los estados.

Se presenta a travs de distintas manifestaciones:

Usos y Costumbres de comercio internacional Contratos Tipo Condiciones Generales de Venta.


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Principio de autonoma de la voluntad de las partes en materiacontractual.

Decisiones Arbitrales.

6.3.2. Usos y Costumbres Internacionales.

Consisten en la repeticin, de manera constante y uniforme, de

actos idnticos comisivos u omisivos, a travs del

consentimiento tcito de todas las personas que admitan su

fuerza o valor como norma a seguir en la prctica de tales actos.

La conducta establecida por los usos y costumbres es respetada

como ley y se conserva sin escribirse por una larga tradicin.

En la prctica comercial esto se ve, sobre todo, en la

interpretacin de los contratos realizada segn la tradicin de

los comerciantes.

6.3.3. Contratos TipoSus formulas contractuales, suelen ser elaboradas por

organismos que se ocupan del comercio internacional y aun

cuando su utilizacin es facultativa, por el alto grado de

especialidad que alcanzan, constituyen un verdadero derecho

plasmado en los formularios, conteniendo pre4cisas reglas

materiales y tambin normas sobre su interpretacin. Un claro

ejemplo los constituyen los INCOTERMS normas de la

OMC (Organizacin Mundial del Comercio) que establecen los

derechos y obligaciones del comprador y vendedor, su


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responsabilidad, a travs de las clausulas CIF, FOB, EX

WORKS y otras.

Del mismo modo las PRACTICAS Y USOS UNIFORMES

PARA CRDITOS DOCUMENTARIOS, tambin de la

OMC, aplicables a los crditos bancarios, adoptadas por las

asociaciones bancarias y por los bancos individuales en 175

pases y tambin las reglas de las London Comercial Trade

Association para el comercio de granos de la seda, para

productos forestales y minerales, entre otros.

Otro ejemplo esta dado por las CONDICIONES

INTERNACIONALES DE VENTA que son formulas

elaboradas por la comisin econmica para Europa, de la ONU

y, de forma semejante, por el COMECON para los pases de

Economa Planificada.

Sin lugar a dudas de los ejemplos citados, las mas famosas y

conocidas normas de Lex Mercatoria moderna, la constituyen

los INCTERMS y las clausulas de venta contenida en ellos. Los

INCOTERMS, entonces son los trminos mas usados

comnmente en las compraventas internacionales de

mercancas. Las definiciones de estos trminos estn contenidas

en reglas internacionales que buscan una interpretacin de los

mismos, en los diferentes pases del mundo.

Los INCOTERMStratan sobre:


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Derechos y obligaciones del comprador y vendedor, deacuerdo a la clausula de venta escogida.

Determinan quien asume los gastos y riesgos, hasta elmomento de la entrega de la mercanca, si es el vendedor o

el comprador.

Fijan el momento y lugar en que se producir la entrega dela mercanca.

Reglamentan la obligacin de pago del comprador.

INCOTERMS

EXW

(ExWorks, exfactory, ex

warehouse, exmill.)

El vendedor a cumplido su

obligacion de entrega al poner la

mercanca en su fabrica, taller

etc. A disposicin del comprador.

No es responsable ni de cargar la

mercanca en el vehiculo

proporcionado por el comprador

ni de despacharla de aduana para

la exportacin, salvo acuerdo en

otro sentido. El comprador

soporta todos los gastos y riesgos

CPT

(Carriage pait to

Transporte Pagado Hasta)

El vendedor paga el flete del

transporte de la mercadera

hasta el destino mencionado.

El riesgo de perdida o de dao

se transfiere del vendedor al

comprador cuando la

mercanca ha sido entregada al

transportista. El vendedor debe

despachar la mercadera para

su exportacin.


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de retirar la mercanca desde el

domicilio del vendedor hasta su

destino final

CAPITULO II

DECISIONES ARBITRALES.

6.3.4. Aplicacin de la Lex Mercatoria Internacional porlos rbitros

La Lex Mercatoria Internacional y su aplicacin por los rbitros

es un tema que suscita cada vez mayor inters para los juristas y

abogados en ejercicio profesional. Sin pretender agotar el tema

en este espacio, vamos s a intentar plantear los principales

temas relacionados a la existencia de la Lex Mercatoria como

fuente del derecho y a su posibilidad de aplicacin por parte de

los rbitros.

6.3.5. La Lex Mercatoria InternacionalEl crecimiento de las transacciones privadas internacionales ha

llevado a la creacin de una normativa paralela a la de los

estados nacionales, construida sobre la base de usos y

desarrollada generalmente en sectores de actividad especficos,

que por su semejanza con el derecho mercantil de la edad media,

viene siendo denominada como Nueva Lex Mercatoria


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Internacional1. Este nombre surgi en el plano doctrinal,

impulsado principalmente por los profesores Schimithoff y

Goldman. Estos juristas denominaron Nueva Lex Mercatoria al

conjunto de normas conformado por principios generales,

codificaciones profesionales, contratos tipos y jurisprudencia

arbitral, que se dan a travs de las organizaciones profesionales,

como respuesta a las necesidades del comercio internacional2

Sostiene esta corriente, que la situacin actual asemeja en

mucho a la que se inici en Roma con el Pretor Peregrinus y

permiti el desarrollo de la Lex Mercatoria en el Medioevo3.El

punto de partida es el mismo, la existencia de costumbres que

1Chulia, Vincent F., Compendio Crtico de Derecho Mercantil , 2da Edicin, Tomo I, p. 45.

2Cremades, Bernardo, Prlogo en Seminario sobre Rgimen Jurdico de las Tcnicas Bancarias.

Editado por Centro de Estudios Comerciales Ministerio de Economa y Comercio y CmaraOficial de Comercio de Pars, Madrid 1979, op. cit., p. 11. Beguin, Jaques, Le Developement dela Lex Mercatoria Menace-t-il ordre juridique international. En Mc Gill Law Journal 1985. Op.cit., p. 478.3El Derecho Mercantil como disciplina autnoma no ha existido siempre. Su aparicin se produce

en un momento determinado, como una rama del derecho privado, al lado del Derecho Civil porcircunstancias y exigencias histricas. Es as, que pese a la intensa actividad econmica ocurridaen la poca del imperio romano, no surgi un derecho especial para el comercio, distinto delderecho civil. Las caractersticas del derecho romano, fundamentalmente su naturaleza dinmica yla existencia de un sistema flexible de aplicacin del derecho por el pretor, lo hicieron innecesario.

El Derecho Mercantil nace como ordenamiento especial de la poca medieval. Con elrenacimiento de las ciudades como centros de actividad econmica y comercio, el derecho comnexistente, se adaptaba mal a las necesidades del comercio. Es la incapacidad de este ordenamientolegal, conformado fundamentalmente por el ordenamiento romano justinianeo (rgido y malconocido), las leyes populares germnicas (toscas y formalistas) y el derecho cannico (hostil a la

prctica del comercio), las que generan la formacin del derecho mercantil. Surge as,fundamentalmente como un derecho creado por los propios comerciantes para regular lasrelaciones surgidas en el trato del comercio. Tiene un doble carcter profesional y consuetudinario.El carcter profesional viene de que nace ntimamente ligado a las actividades de los gremios ycorporaciones de mercaderes que surgen en las ciudades medievales. El carcter consuetudinariolo determina el hecho de que la regulacin adecuada que los comerciantes adoptan para susrelaciones, est en los usos, nacidos al margen del derecho comn, como solucin adecuada a susespeciales necesidades y finalidades econmicas, que requieren de un derecho dinmico y flexible,

nacido de la vida y la prctica. Ello lleva a sostener que el Derecho Mercantil no nace de la fuerzade la ley sino de la fuerza del uso.


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escapan de los derechos locales y que regulan las relaciones

mercantiles internacionales. Afirman as que existe un

movimiento hacia un derecho mercantil universal homogneo y

que existen los elementos para ello.

Llegan incluso a sostener la Lex Mercatoria constituye un

derecho sustantivo, independiente de todo orden normativo

nacional, aplicable a la sociedad de los comerciantes. Para estos

juristas las fuentes de este nuevo orden jurdico, paralelo a los

rdenes jurdicos nacionales de los Estados, seran

fundamentalmente cuatro:

1) Los usos profesionales

2) Los contratos tipo

3) Las regulaciones dictadas en el marco de cada profesin

4) La jurisprudencia arbitral.4

La formulacin de la idea de la existencia de este orden

internacional resulta sin duda tentadora. Es una realidad

palpable, que la comunidad de comerciantes ha desarrollado una

insospechable cantidad de instrumentos jurdicos para su uso,

que no tienen otra base jurdica para su aplicacin, que la

voluntad general de la comunidad o particular de las partes de

aplicarlos. Uno de los ejemplos ms representativos y

4Beguin, Jaques, op. cit., pp. 484 y 485.


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difundidos de los cuerpos de normas que integran la Lex

Mercatoria son los INCOTERMS. Los INCOTERMS responden

al trabajo que realiza la Cmara de Comercio Internacional de

Pars5en su propsito de crear medios que faciliten el comercio

internacional. La finalidad es establecer un conjunto de reglas

internacionales para la interpretacin de los trminos

comerciales ms utilizados en las transacciones internacionales.

Para solucionar estos problemas la Cmara de Comercio

Internacional de Pars public, por primera vez en 1936, una

serie de reglas internacionales para la interpretacin de los

trminos comerciales. Dichas reglas han sido conocidas como

los INCOTERMS 1936 y se han modificado en 1953, 1967,

1976, 1980, 1990 y 20006

Es indudable la trascendencia que normas como los

INCOTERMS juegan las transacciones privadas internacionales

y ello, nos dan una idea de la importancia de la denominada Lex

Mercatoria Internacional.

6.3.6. La Lex Mercatoria como fuente de regulacin ocomo fuente de solucin de conflictos

5La Cmara de Comercio Internacional es una organizacin representativa de empresas de todos

los sectores de todas partes del mundo. Fue creada en 1919 y actualmente, cuenta con miles demiembros de aproximadamente 130 pases con comits nacionales en las capitales msimportantes para coordinar con sus asociados. La Cmara de Comercio Internacional promueve laapertura del comercio, la inversin en una economa de mercado y la existencia de reglas pararegular los negocios a travs de las fronteras. Tiene el reconocimiento como entidad de consulta demayor nivel de la Organizacin de Naciones Unidas y sus Agencias Especializadas (I.C.C.: pginaweb www.icc.wbo.org)6

Comit Espaol de la Cmara de Comercio Internacional, INCOTERMS 2000. EditorialAgpograf, Barcelona, 1999.


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Sin restar importancia la existencia de la Lex Mercatoria debe

indicarse que, el extremo de sostener su existencia como un

orden jurdico autnomo, es materia de mltiples opiniones y

discrepancias y la relacin de ste orden, con el orden interno de

los estados no es ni mucho menos un tema que tenga una

respuesta definitiva.

En realidad el valor que podamos atribuir a la Lex Mercatoria,

tendr mucho que ver con la posibilidad de aplicacin de la

misma en caso de conflicto. No dudamos de la importancia de la

aplicacin pacfica de la Lex Mercatoria como regulacin

aceptada por las partes. Pero donde se pone a prueba su valor

como derecho, es cuando existe un conflicto que es preciso

resolver. Es cierto que, no pueda dejarse de resaltar la aplicacin

regular de los usos por parte de los comerciantes. No cabra

hablar de la aplicacin de la Lex Mercatoria por una autoridad

en un conflicto sin la existencia de su aplicacin previa como

norma entre los comerciantes. Es justamente en esa aplicacin

previa donde reside su origen como fuente del derecho. Los usos

mercantiles en el comercio internacional, surgen de la necesidad

de los comerciantes de crear unas reglas comunes y justas, que

se adapten a los fines de los operadores del comercio7. El

comerciante que traspasa con sus negocios las fronteras, rechaza

la idea de verse vinculado a normas nacionales ajenas a la

7Cremades, Bernardo, op. cit.p. 14.


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realidad del comercio. Resulta para l inconcebible, que lo que

en trminos comerciales generalmente aceptados se debe de

pagar o de cumplir, pueda dejar de pagarse o de cumplirse, por

la aplicacin de un cuerpo legal nacional determinado y tiende a

actuar sobre la base de frmulas establecidas por la comunidad

de comerciantes8

Los comerciantes operan normalmente al amparo de estos usos

creados y aceptados por ellos. Esto los convierte en la prctica

en una fuente de derecho particular para su actividad. En una

situacin normal, incluso en caso de una divergencia cotidiana

en cuanto a la interpretacin de los trminos de un contrato,

acudirn a los usos para resolver sus problemas. La organizacin

de estos usos, en reglas uniformes y objetivas, efectuada por

instituciones gremiales como la Cmara de Comercio

Internacional de Pars, acentan sta tendencia a la aplicacin

normal de los usos mercantiles internacionales entre los

comerciantes, al permitir una mayor certeza en el contenido de

los usos ms generales, dndoles un sentido objetivo y cierto.

Ocurre sin embargo, que puede surgir un conflicto serio entre

los contratantes, un conflicto de tal importancia, que su

solucin, en uno u otro sentido, pueda comprometer incluso la

8 Marti Mingarro, Luis, La Patologa de los instrumentos internacionales, en El Crdito

Documentario en Comercio Exterior, en Rgimen Jurdico de las Tcnicas Bancarias en elComercio Internacional, Centro de Estudios Comerciales, Ministerio de Economa y Comercio,

Cmara Oficial de Comercio e Industria de Madrid, Editorial Artes Grficas, p. 223.


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existencia para una de las partes. En ese caso, una vez agotada la

negociacin directa, las partes debern acudir a una autoridad

que ponga fin al conflicto. Es en ese contexto que puede darse el

caso de que una de las partes se encuentre insatisfecha con la

solucin que daran los usos al conflicto. Y puede suceder que,

por simple conveniencia coyuntural, esa parte desee apartarse de

la solucin que le dara la aplicacin normal de los usos. Si

paralelamente a esto, el contratante desfavorecido por la

solucin contenida en los usos, constata que la aplicacin de un

derecho nacional vinculado a la relacin, podra modificar el

resultado en su favor, tendr sin duda la tentacin de escapar de

la Lex Mercatoria. Tendremos as que, en situaciones

patolgicas, el comerciante desfavorecido puede intentar

revelarse y escapar de los usos hasta entonces normalmente

aceptados. El valor de la Lex Mercatoria se ver puesto a

prueba, pues, slo tendr peso como norma legal, si tiene

capacidad de ser aplicada por la autoridad que resuelva el

conflicto.

6.3.7. Los rbitros como autoridad que resuelve unconflicto

Cuando en un conflicto de ejecucin o interpretacin de normas

entre diversas partes, stas no consiguen llegar a una solucin

por mutuo acuerdo, la resolucin del litigio quedar en manos de


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una autoridad. Como hemos dicho, es vital para que la Lex

Mercatoria tenga real valor que la autoridad que resuelva el

conflicto, tenga la capacidad de aplicar la Lex Mercatoria. Es

frecuente que las partes de una relacin mercantil hayan

establecido previamente un acuerdo de arbitraje como medio de

solucin de la controversia. En tales casos, las partes confieren a

los rbitros que nombran la autoridad para resolver el conflicto.

Nos interesa determinar dos cuestiones. En primer lugar, si los

rbitros tienen la posibilidad de usar como norma la Lex

Mercatoria. En segundo lugar, en caso la primera cuestin

resulte afirmativa, determinar el valor de ejecucin de su

resolucin o laudo.

6.3.8. rbitros y normas de conflictoPara establecer el peso que para los rbitros pueden tener los

usos mercantiles internacionales, es preciso determinar a que

sistema legal tendrn acceso para resolver el conflicto.

En primer lugar, ser importante analizar solucin de conflictos

ser importante analizar si los rbitros estarn sujetos a un

sistema de normas de conflicto que los obliguen en su actuacin.

En caso las partes hayan elegido el derecho aplicable, ello

resultar relevante para determinar si los rbitros estn atados a

determinadas normas para evaluar el valor y limitaciones de la

eleccin de un derecho. En caso no hayan elegido el derecho


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aplicable, permitir establecer el margen de discrecionalidad de

los rbitros para determinar el derecho aplicable.

Los rbitros internacionales a diferencia de los jueces

nacionales, no estn vinculados irreductiblemente a una Lex

Fori. Las distintas corrientes que intentan establecer una ley

nacional como ley del rbitro no han prosperado.

Este fracaso en el intento de vincular al rbitro a una ley

nacional determinada, responde a la realidad de los arbitrajes

internacionales, que no estn en la prctica necesariamente

vinculados a un solo estado nacional.

No puede afirmarse en el caso de los rbitros, que ellos estn

vinculados a un conjunto de normas de Derecho Internacional

Privado. En el mejor de los casos, estn vinculados a tantos

conjuntos de normas de Derecho Internacional Privado, como

puntos de contacto estatal tenga la relacin que les haya sido

sometida. No existe entonces, una norma general, que indique

cul ser la forma como actuar un rbitro internacional para

determinar su vinculacin a un sistema de normas de conflicto.

Tampoco existe una jurisprudencia oficial de todas las

decisiones arbitrales9 que permita llegar a una conclusin

definitiva.

No obstante, s podemos sacar algunas conclusiones generales, a

travs del estudio de las normas que se establecen en los cuerpos

9

Crof, Carlo, The applicable law in international commercial arbitration: Is still aLaw of Conflict Problem, The International Lawyers Fall 1982, p. 613.


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de reglas de arbitraje ms comnmente usados y de los casos de

jurisprudencia arbitral reportados. Es as que podemos sostener

que los rbitros respetarn en principio la libre eleccin que

hayan hecho las partes.

Tanto en la Convencin Europea sobre arbitraje (Articulo VII)10

como en el Reglamento de Arbitraje de la Cmara de Comercio

de Pars (Articulo 13)11 y la Ley Modelo de Uncitral sobre

Arbitraje Comercial Internacional (Art. 28)12 Ley Modelo de

UNCITRAL sobre Arbitraje Comercial Internacional:

Artculo 28: Normas de aplicacin al fondo del litigio:

Se establece la libertad de las partes de sealar las normas de

derecho aplicables al fondo del conflicto. En todos estos casos,

no se formula restriccin o limitacin alguna a la eleccin de las

partes.

An en los casos en que no se haya remitido el arbitraje a uno de

estos cuerpos legales, ser difcil que los rbitros rechacen la

10Convenio Europeo sobre Arbitraje Comercial Internacional hecho en Ginebra el 21 de abril de

1961. Artculo VII. Derecho Aplicable 1. Las partes podrn segn su criterio determinar decomn acuerdo la ley que los rbitros habrn de aplicar al fondo de la controversia. Sino existiereindicacin por las partes en lo concerniente al derecho aplicable, los rbitros aplicarn la ley

procedente de conformidad con la regla de conflicto que los rbitros estimaren apropiada en elcaso en cuestin. En ambos casos los rbitros tendrn en cuenta las estipulaciones del contrato ylos usos mercantiles11Reglamento de Arbitraje de la Cmara de Comercio Internacional de Pars: Artculo 13.3: Las

partes pueden determinar libremente el derecho que el rbitro deber aplicar al fondo del litigio. Afalta de indicacin por las partes del derecho aplicable, el rbitro aplicar la ley designada por lanorma de conflicto que juzgue apropiada al caso.12Ley Modelo de UNCITRAL sobre Arbitraje Comercial Internacional (Artculo 28:Normas de

aplicacin al fondo del litigio: El tribunal arbitral decidir el litigio de conformidad con las normasde derecho elegidas por las partes como aplicables al fondo del litigio. Se entender que todaindicacin del derecho u ordenamiento jurdico de una Estado determinado se refiere, a menos quese exprese lo contrario, al derecho sustantivo de ese Estado y no a sus normas de conflicto de leyesSi las partes no indican ley aplicable, el tribunal arbitral aplicar la ley que determinan las normas

de conflicto de leyes que estime aplicables. El tribunal arbitral decidir ex aequo et bono o comoamigable componedor slo si las partes le han autorizado expresamente a hacerlo as)


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eleccin del derecho aplicable realizada por las partes, mxime

si se tiene en consideracin, que la facultad de resolver el caso

les deviene de las mismas. Podemos decir en consecuencia, que

por regla general en los casos en que existe pacto contractual

que seala el derecho aplicable, los rbitros no sometern el

pacto a la evaluacin de normas de conflicto nacionales internas,

sino que lo aplicarn directamente. Puede, sin embargo, darse el

caso de que no exista un derecho elegido por las partes y que en

consecuencia, la determinacin de las normas a aplicar quede a

la decisin de los rbitros.

Los tres cuerpos de normas arbitrales antes citados (Convencin

Europea, UNCITRAL y CCIP) sealan que a falta de una

indicacin de las partes, los rbitros aplicarn las normas de

conflicto de leyes que estimen aplicables. Un amplio poder

discrecional queda a travs de esta norma en los rbitros. Esto

ha sido interpretado por algunos autores como una puerta abierta

a la desnacionalizacin del arbitraje13

Lo cierto es que, como veremos, en la prctica los rbitros

internacionales establecen el derecho basados ms en la

sabidura y experiencia, que en las normas de conflicto estatal de

un determinado pas. Se reportan diversos fallos arbitrales en los

13Vase www.unilex.info. Crof , Carlo, op. cit., p. 641. Se suele hablar de la desnacionalizacin

del arbitraje porque al no estar los rbitros obligados por normas de conflicto que establezcan laley aplicable pueden resolver el caso sin atarse a una ley nacional determinada. As como se ver

ms adelante se reportan numerosos casos en los que los rbitros han resuelto el conflicto que leses sometido sin determinar una ley nacional concreta como la ley aplicable al caso.


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que el derecho aplicable ha sido directamente determinado por

el rbitro sin la utilizacin de un proceso de determinacin de un

factor de conexin.

6.3.9. Procesos arbitrales en que las partes han elegido elderecho aplicable

Vamos a profundizar la primera alternativa que puede

presentarse a los rbitros. Hemos indicado que, como norma

general, los rbitros aceptarn la decisin de las partes que

someten a su consideracin un conflicto, directamente sin

evaluacin del valor del pacto a las luces de un derecho

nacional. Vamos ahora a efectuar una nueva distincin. Los

rbitros pueden encontrarse con que las partes:

a) Han sealado que el derecho que deben aplicar los rbitrossea la Lex Mercatoria.

b) Han pactado como derecho que deben aplicar los rbitros elderecho de un estado determinado.

Veamos la primera alternativa.

Existe la posibilidad de que las partes hayan establecido como

aplicable a su contrato un conjunto de normas de origen no

estatal. La cuestin a determinar es si los rbitros podrn aplicar

la eleccin de un derecho no estatal como norma aplicable a la

solucin de la controversia con las consecuencias que ello

supone.


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El hecho de no estar atados a una Lex Fori, que les imponga el

necesario uso de un grupo de normas de conflicto, que pueden

establecer lmites a la voluntad de las partes y el que en los

cuerpos de normas arbitrales ms representativos, no se

establezcan lmites a la libre eleccin de las partes, facilita a los

rbitros esta aplicacin. Las reglamentaciones arbitrales ms

representativas no establecen expresamente la posibilidad de

ceirse a un cuerpo de normas no estatal, tampoco niegan tal

posibilidad, e incluso sealan que cualquiera que sea la eleccin

de las partes, los rbitros deben de tener en cuenta los usos del

comercio internacional. Esta amplitud discrecional, ha permitido

en la prctica que se acepte la referencia de las partes a la Lex

Mercatoria, como primera fuente normativa de los contratos.

Este poder discrecional se ve reforzado por la existencia de

textos como los Principios sobre Contratos Comerciales

Internacionales de UNIDROIT, que abren la puerta para una

cmoda aplicacin de la Lex Mercatoria. Es importante

mencionar que el Prembulo de los Principios, establece que

estos pueden aplicarse cuando las partes hayan acordado que el

contrato se rija por los principios generales de derecho, la Lex

Mercatoria o expresiones semejantes. El artculo 1.8 establece

adems que las partes estn obligadas por cualquier uso o


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prctica que hayan convenido y por los usos observados en el

trfico mercantil de que se trate14.

El caso ser distinto si las partes han elegido como derecho

aplicable un derecho nacional determinado. El rol de la Lex

Mercatoria, si bien no desaparece en este supuesto, vara

notablemente. Si las partes han pactado expresamente un

derecho nacional como aplicable, el rbitro tendr en cuenta los

usos del comercio internacional, pero no podr dejar de lado la

libre eleccin de las partes de un derecho nacional determinado.

Esto no significa, desde luego, descartar la aplicacin de la Lex

Mercatoria, pero s que, su aplicacin tendr cabida en la

medida y con el peso que le asigne como fuente de derecho el

derecho nacional elegido como aplicable.

6.3.10.Procesos en que las partes no hayan elegido elderecho aplicable

En los casos en que las partes no han elegido un derecho

aplicable, la discrecionalidad de los rbitros para determinar

cul es el derecho que debe de regular la relacin es muy

amplia. Esta flexibilidad ha permitido que en reiterados fallos

14El artculo 1.8 de los Principios sobre Contratos Comerciales de Unidroit textualmente dice:1. Las partes estn obligadas por cualquier uso en cuya aplicacin hayan convenido y por

cualquier prctica que hayan establecido entre ellas.2. Las partes estn obligadas por cualquier uso que sea ampliamente conocido y regularmente

observado en el trfico mercantil de que se trate por sujetos participantes en dicho trfico, amenos que la aplicacin de dicho uso no sea razonable.


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arbitrales el conflicto se haya resuelto a travs de la aplicacin

de la Lex Mercatoria15

Para ello los rbitros no han acudido a una norma de conflicto,

sino que, sin cuestionarse su calificacin como norma, la han

aplicado directamente, como la fuente de derecho ms apropiada

para la solucin del caso. Reforzando este criterio de los

rbitros, vemos que el Prembulo de los Principios sobre los

Contratos de Comercio Internacional de UNIDROIT, establece

que los principios pueden proporcionar una solucin a un punto

controvertido, cuando no sea posible determinar cul es la regla

de derecho aplicable al contrato. El punto 1.8 de los principios,

establece una regla que afirma que las partes estn obligadas por

los usos pactados por las prcticas establecidas y por los usos

conocidos y regularmente observados en el trfico mercantil de

que se trate. Vemos as que, en arbitrajes reportados, los rbitros

no han dudado en aplicar la Lex Mercatoria como fuente directa

para resolver el caso. As por ejemplo, en el caso de un contrato

de suministro de carbn sudafricano entre una empresa de

Nueva York y una de Espaa, en el laudo dictado en Pars por

un rbitro nico, este resolvi por la aplicacin de la Lex

Mercatoria. En este caso, el rbitro consider que ninguno de los

elementos de conexin con los ordenamientos nacionales en

15Crof, Carlo, op. cit., p. 631.


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presencia, era suficiente para operar una adecuada

determinacin de la ley aplicable al fondo del asunto. Por el

contrario, estim que la falta de previsin, expresaba una

voluntad tcita de excluir la aplicacin de leyes nacionales. As

sostuvo que: El rbitro no est obligado en principio, ni por la

ley del foro ni por las normas de Derecho Internacional Privado

del Estado de las partes, puede no considerar las leyes

nacionales ms que como elementos de apreciacin que le

permiten, como dice el artculo 1496 del Nuevo Cdigo

Procesal Francs y el artculo 133 del Reglamento de Arbitraje

de la Cmara Internacional de Pars, encontrar la ley ms

apropiada16.

Aadi adems:

Las partes no han elegido ningn derecho nacional y han

preferido un derecho puramente internacional. Si no se trata del

derecho internacional privado de Nueva York, ni del Derecho

Internacional Espaol, puesto que tanto uno como otro forman

parte del ordenamiento jurdico de los estados, podemos

preguntarnos que Derecho Internacional entonces podra

aplicarse. En el momento de la formacin del contrato, Espaa y

Estados Unidos no estaban unidos por un convenio internacional

aplicable a este contrato. Adems tal convenio no habra sido

16 Laudo Parcial de 1 de Setiembre de 1988 y Laudo Final de 19 de Diciembre de 1989 del

Tribunal de Arbitraje de la CCI Asunto 5953, reportado en la Revista de la Corte Espaola deArbitraje 1990, p. 265.


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aplicable sino por mediacin del derecho nacional. Por el

contrario el conjunto de usos de comercio internacional se aplica

a todas las partes dedicadas al comercio. Constituye as un

verdadero derecho internacional de los negocios17

En ese mismo sentido se pronuncian otros casos, como el

famoso caso Norsolor, en que el Tribunal Arbitral concluy

tambin en la aplicacin de la Lex Mercatoria. Se trataba de la

resolucin de un contrato de agencia entre la Corporacin

francesa Ugilor (Norsolor) y un agente turco (Pabalk Ticaret).

En el laudo arbitral que se dict para este caso, resulta de

particular inters que la decisin no utiliz ningn sistema

nacional de normas. Vemos as que el tribunal sostuvo que:

Faced with the difficulty of choosing national law the

application of which is sufficiently compelling, the Tribunal

considered that it was appropriate, given the international nature

or the agreement, to leave aside any compelling reference to a

specific legal system, be it Turkish or French and so apply the

international Lex Mercatoria. One of the principles which

comprises the lex mercatoria is that of good faith, which must be

adhered to in the formation and the performance of contracts.

The emphasis placed on contractual good faith is moreover one

17Ibidem.


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of the dominant references revealed by the convergence of

national law on the matter18

Esta tendencia a aplicar la Lex Mercatoria como derecho de los

contratos internacionales parece haberse visto acentuada a partir

de la aprobacin y difusin de los principios sobre los contratos

de comercio internacional de UNIDROIT.

Vemos as que se reportan varios laudos arbitrales que as lo

establecen. En un arbitraje de la Cmara de Comercio

Internacional de 1999 el rbitro justifica su decisin para aplicar

la Lex Mercatoria de la siguiente forma:

The arbitral tribunal considers that the difficulties to find

decisive factors qualifying Japanese or French Law as

applicable to the contract reveal the inadequacy of the choice of

a domestic legal system to govern a case like this The most

appropriate rules of law to be applied to the merits of this case

are those of the Lex Mercatoria, that as the rules of international

trade themselves, their associations, the decisions of

international arbitral tribunals and some institutions like

Unidroit and its recently published principles of international

commercial contracts19 Caso 9875 citado en la pgina Web de

UNIDROIT www.unilex.info

18Pabalk Ticaret vs. Norsolor, International Legal Materials 1989, p. 360.

19

Caso 9875 citado en la pgina Web de UNIDROITwww.unilex.info.En esta misma pgina sepublican por lo menos cinco fallos arbitrales ms, en los cuales distintos tribunales y rbitros han
http://www.unilex.info/http://www.unilex.info/http://www.unilex.info/http://www.unilex.info/


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En esta misma pgina se publican por lo menos cinco fallos

arbitrales ms, en los cuales distintos tribunales y rbitros han

efectuado razonamientos similares y han decidido resolver el

caso directamente con las normas de la Lex Mercatoria.

Tenemos los siguientes casos reportados: Puede decirse pues

que los rbitros no tienen en principio reparo para dar a la Lex

Mercatoria el carcter de fuente de derecho mercantil

internacional y que ya sea por eleccin de las partes o a falta de

sta, acuden a ella para resolver los conflictos privados

internacionales de los comerciantes. Sin embargo, el que la

tendencia aparentemente mayoritaria de los arbitrajes reportados

lleve a demostrar la aplicacin prctica de la Lex Mercatoria por

los rbitros, no supone sin embargo unanimidad absoluta de

criterio. Tenemos as laudos en lo que el rbitro ha considerado

que su marco legal no

efectuado razonamientos similares y han decidido resolver el caso directamente con las normas dela Lex Mercatoria. Tenemos los siguientes casos reportados:a) Caso resuelto por la Corte de Arbitraje de Londres en 1995. En este caso las partes haban

elegido como aplicables los principios del derecho anglosajn. El tribunal arbitral se refirisin mayor explicacin a los principios de UNIDROIT.b) Caso 7110 resuelto por la ICC en 1995 En el laudo se interpret una referencia contractual a

los principios de justicia natural como una exclusin de toda norma de derecho interno y serefiri a los principios de UNIDROIT

c) Caso 9875 resuelto por la ICC en 1996 En el laudo se interpret que el silencio en ladeterminacin de la ley aplicable exclua a la aplicacin de normas de derecho interno yllevaba a la aplicacin de la Lex Mercatoria refirindose a UNIDROIT como una de susfuentes.

d) Caso 8502 resuelto por la ICC en 1996. El silencio en el contrato respecto de la ley aplicabley la referencia a los Incoterms es interpretada como que este debe regirse por los usos y

principios aceptados de comercio internacional.e) Dos Casos resueltos por la International Arbitration Court of the Chamber of Comerce and

Industry of the Russian Federation en 1999 y 2001 ante el silencio en la definicin delderecho aplicable se remiten a los principios de UNIDROIT.


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le permita aplicar la Lex Mercatoria y ha rechazado que los

mismos constituyan una fuente normativa. En un arbitraje de la

ICC de 1998 el laudo se establece lo siguiente:

This means that the Unidroit Principles can be used for

reference by the parties involved for a voluntary regulation of

their contractual relationship, in addition to helping the

arbitrator in confirming the existence of particular trade usages,

but they cannot constitute a normative body themselves that can

be considered as an applicable supranational law to replace a

national law, at least as long as the arbitrator is required to

identia) fy the applicable law by choosing the rule of conflict

that he considers the most appropriate20.

Vemos as que si bien es innegable la tendencia de los rbitros a

aplicar la Lex Mercatoria, la discusin de la doctrina, la

podemos hallar reflejada tambin en algn laudo arbitral y si se

quiere afianzar la posibilidad de aplicacin de la Lex Mercatoria

como fuente, es conveniente reforzar incluso el marco legal a

que tienen acceso los rbitros.

6.3.11.Eficacia de la aplicacin de la Lex Mercatoria ensentencias arbitrales

La utilizacin de la Lex Mercatoria por los rbitros

internacionales, descrita en los puntos anteriores, ha llevado a

20Caso 9419 de la ICC, citado en la pgina Web de UNIDROIT www.unilex.info.


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los defensores de la Lex Mercatoria como orden jurdico, a

sostener la victoria irrefutable de su posicin. Es as que,

consideran el fuero arbitral como parte de este nuevo orden

jurdico y particularmente como el mecanismo de solucin de

conflictos que da fuerza obligatoria a sus normas y permite

disponer su sancin jurisdiccional. Esta afirmacin sin embargo,

no es absoluta. A nuestro entender, existen dos limitaciones

fundamentales a la aplicacin de la Lex Mercatoria a travs del

arbitraje. En primer lugar, el carcter voluntario de la

institucin. En segundo lugar, la dependencia para la ejecucin

forzosa de los laudos de los tribunales nacionales. La limitacin

ms seria para que el arbitraje sea el medio que espera la eficaz

aplicacin de la Lex Mercatoria, est en el carcter voluntario de

este procedimiento de solucin de controversias. Si bien cuando

existe pacto de sometimiento, este medio de aplicacin de la Lex

Mercatoria puede resultar eficaz, a falta de convenio o

sometimiento, no hay posibilidad alguna de nombrar rbitros

para la solucin del conflicto. Todos los reglamentos

internacionales de arbitraje, establecen claramente que la

competencia de los rbitros debe de constar establecida por

pacto, exigindose que el pacto conste por escrito.

Es ms, el artculo V c) de la Convencin de Nueva York,

permite a los Estados rechazar los laudos arbitrales cuando


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resulte que no existi compromiso arbitral21. Vemos entonces

que la jurisdiccin arbitral es una jurisdiccin voluntaria, que no

puede ser opuesta a falta de acuerdo de las partes. Esto

constituye una limitacin, pues permite desconocer

unilateralmente la posibilidad de arbitraje y ampararse en la

jurisdiccin nacional como nica autoridad para resolver

conflictos.

Por ello, si bien el arbitraje permite consolidar la Lex Mercatoria

como fuente de derecho para asignar el valor de la Lex

Mercatoria como fuente de derecho no es suficiente medir su

aplicacin por los rbitros, sino tambin por los jueces

nacionales, pues existe un universo de potenciales litigios para

los cuales no se habr pactado arbitraje y respecto de los cuales

no ser posible acudir a un fuero arbitral, sino que tendr que

apelarse necesariamente a un juez nacional.

El otro punto dbil de la aplicacin de la Lex Mercatoria a

travs de un laudo arbitral, estar en el hecho de que el rbitro, o

el tribunal arbitral, no tendr la posibilidad de dar ejecucin

forzosa a su fallo directamente y la parte interesada deber

acudir a un juez nacional para una ejecucin, si la otra parte no

acata el laudo.

21 El artculo V de la Convencin de Nueva York sobre Ejecucin de Sentencias Arbitrales

Extranjeras de 10 de Junio de 1958, seala que; Solo se podr denegar el reconocimiento yejecucin de la sentencia, a instancia de la parte contra la cual es invocada, si esta parte pruebaante la autoridad competente del pas en el que se pide reconocimiento y ejecucin: c) Que lasentencia se refiere a una diferencia no prevista en el compromiso o no comprendida en las

disposiciones de la clusula compromisoria o contiene decisiones que exceden de los trminos delcompromiso o de la clusula compromisoria


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Puede sostenerse que en el mismo caso estara la sentencia

dictada por un tribunal nacional, cuando se pretende ejecutar en

el extranjero. Cabe sin embargo anotar, que mientras los jueces

nacionales tendrn siempre la posibilidad de ejecutar sus fallos,

por lo menos en su propio territorio, los fallos arbitrales debern

siempre ser ejecutados por autoridades judiciales nacionales.

En consecuencia, el fallo arbitral, para tener eficacia, deber ser

reconocido por los tribunales de uno o ms estados nacionales.

De lo contrario, su ejecucin quedar a la buena voluntad de las

partes. Es importante sealar, sin embargo, que la aplicacin de

la Lex Mercatoria que haya efectuado un rbitro, ser

difcilmente objetable en estados cuyas normas de ejecucin de

fallos arbitrales no autoricen la revisin del fondo del laudo y

particularmente en estados que hayan suscrito la Convencin de

Nueva York de 10 de junio de 1958 sobre sentencias arbitrales

extranjeras. Esta Convencin es de particular importancia

porque se adopt en la sede de la Organizacin de las Naciones

Unidas en Nueva York y ha sido ratificada por muchos pases.

Las normas de conflicto nacionales de los estados no prohben

ni admiten expresamente la aplicacin de la Lex Mercatoria

como fuente de derecho. Si bien no puede interpretarse el

silencio de las legislaciones como una aceptacin de la

posibilidad de aplicar la Lex Mercatoria como derecho, tampoco

puede inferirse de ella una prohibicin. Al no haber prohibicin


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queda abierta la posibilidad de su aplicacin. En la medida en

que los ordenamientos nacionales acepten la ejecucin de laudos

arbitrales extranjeros, sin la revisin del proceso de eleccin del

derecho aplicado por el rbitro, la legislacin interna no limitar

la eficacia de la aplicacin de la Lex Mercatoria por el rbitro en

su laudo. La eficacia de la aplicacin de la Lex Mercatoria,

depende entonces de la adopcin generalizada por los estados,

de normas que favorezcan el reconocimiento y ejecucin de

laudos arbitrales extranjeros. En ese sentido, la existencia de un

tratado de la importancia de la Convencin de Nueva York de

1958 sobre sentencias arbitrales extranjeras es de particular

relevancia. Esta convencin, en su Artculo V, establece

expresamente los casos en que los estados parte pueden denegar

la ejecucin de sentencias arbitrales extranjeras. Entre las causas

establecidas en este dispositivo, no hay una que de base para

rechazar una sentencia por el hecho de haberse resuelto el

conflicto aplicando la Lex Mercatoria. Podemos decir entonces,

que la debilidad del arbitraje que tratamos en este punto, es

relativa y que el arbitraje resulta un medio bastante eficaz y

quiz hasta ms eficaz, en algunos casos, que una sentencia

judicial extranjera. La mayor debilidad o fortaleza del arbitraje,

estar condicionada por el contenido de las normas sobre

arbitraje de los estados nacionales. Existe jurisprudencia

concreta que ya ha avalado la aplicacin de laudos arbitrales en


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que los rbitros han resuelto aplicando como norma la Lex

Mercatoria. En los casos arbitrales citados en el punto 6, los

laudos dictados fueron cuestionados por la parte perdedora ante

jurisdicciones nacionales y las Cortes finalmente rechazaron la

oposicin y dieron reconocimiento y valor a los laudos. Vemos

as que, en el primer caso citado, la compaa espaola present

un recurso de anulacin del laudo ante la jurisdiccin francesa,

alegando la falta de conformidad del laudo con el encargo

recibido por las partes, al haber incumplido la obligacin de

determinar la norma de conflicto apropiada para la localizacin

de la ley aplicable.

El Tribunal de Apelaciones de Pars desestim el recurso

afirmando que el rbitro al designar aplicables un conjunto de

principios y usos conocidos como Lex Mercatoria haba actuado

conforme a la misin encomendada, dado que el Reglamento de

la Cmara de Comercio Internacional, no lo obligaba a

seleccionar y aplicar una norma de conflicto de un determinado

ordenamiento jurdico, sino que por el contrario el rbitro poda

referirse a los principios que rigen la materia en el conflicto de

leyes22. Esta sentencia guarda congruencia con otras sentencias

dictadas antes, entre ellas, con la del caso Norsolor. En esto, el

tema se torna incluso ms interesante que el anterior, pues la

22 Laudo Parcial de 1 de Setiembre de 1988 y Laudo Final de 19 de Diciembre de 1989 del

Tribunal de Arbitraje de la CCI Asunto 5953, reportado en la Revista de la Corte Espaola deArbitraje 1990, p. 265. Pabalk Tricaret vs. Norsolor, International Legal Materials 1989, p. 360.


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sentencia fue revisada hasta por dos jurisdicciones nacionales.

Por un lado, la parte perdedora pidi anulacin del laudo ante la

Jurisdiccin de Austria y paralelamente, la parte ganadora

solicit la ejecucin del laudo ante la Jurisdiccin Francesa. La

primera cuestin a ser definida, cuando se plante la anulacin,

fue si los rbitros haban excedido el encargo y haban fallado en

equidad, o como amigables componedores, sin estar autorizados

para ello. Si bien hubo fallos contradictorios, en ltima

instancia, la Corte Suprema austriaca desestim la impugnacin

y acept la aplicacin efectiva del fallo. Esta misma discusin se

plante en Francia para la ejecucin del Laudo, donde tambin

la ltima instancia decidi que los rbitros no haban fallado

como amigables componedores y no haban excedido sus

atribuciones y poderes bajo los trminos del acuerdo arbitral23.

Podemos concluir entonces, que cuando los jueces nacionales

cuentan con normas que facilitan la ejecucin de laudos

arbitrales extranjeros, estarn en capacidad de aceptar la

aplicacin de un laudo sin cuestionar que los rbitros hayan

acudido a las normas de la Lex Mercatoria para sustentar su

fallo.

6.3.12.rbitros vinculados al Sistema Jurdico Peruano

23Ibidem


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A continuacin vamos a analizar las posibilidades de aplicar la

Lex Mercatoria Internacional para un rbitro vinculado al

sistema legal peruano de normas. La ley general de arbitraje

peruana vigente es la Ley 26572.

Esta norma establece los casos en que el arbitraje que se

desarrolla al amparo de la Ley de Arbitraje Peruana es

internacional en su artculo 91.Se considera un arbitraje

internacional cuando se da alguno de los supuestos siguientes:

Cuando las partes de un convenio internacional tienen susdomicilios en estados diferentes.

Cuando el arbitraje se realiza en un lugar distinto a aquel en elque las partes tienen sus domicilios.

Cuando parte sustancial de las obligaciones de la relacincomercial o el lugar con el cual el objeto del litigio tenga una

relacin ms estrecha es diferente de aquel en el que las partes

tienen sus domicilios. Se dispone a efectos de este artculo, que

si alguna parte tiene ms de un domicilio, el domicilio ser el

que guarde una relacin ms estrecha con el convenio arbitral y

si una parte no tiene ningn domicilio, se tomar su residencia

habitual.

De acuerdo al artculo 83 de la Ley General de Arbitraje, el

arbitraje calificado como internacional de acuerdo a las normas

que acabamos de mencionar se regir por las normas de dicha


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ley, slo si el lugar de arbitraje se encuentra en el territorio de la

repblica. Consideraremos como arbitraje internacional

enmarcado dentro de la ley peruana de arbitraje, a aquel

procedimiento arbitral que, de acuerdo a lo sealado en el

artculo 83 antes indicado, pueda ser calificado de internacional

y se lleve a cabo en el Per.

La Ley Peruana de Arbitraje establece en su artculo 103, que el

tribunal arbitral decidir el litigio de conformidad con las

normas de derecho elegidas por las partes como aplicables al

fondo del litigio. Se precisa que la indicacin de un derecho u

ordenamiento jurdico de un estado, se entender referido al

derecho interno del estado en cuestin, a menos que

expresamente se indique lo contrario.

Vemos as, que los rbitros vinculados a la ley peruana, tendrn

como primera fuente de derecho para resolver un arbitraje

sometido a su consideracin, las normas que elijan las partes. El

citado artculo 103 nos habla textualmente de las normas de

derecho y no de la ley. Con ello a nuestro juicio se utiliza un

concepto muy flexible, que nos permite considerar que el

legislador ha querido dejar abierta a las partes la posibilidad de

remitirse a la Lex Mercatoria y allanar al rbitro en el camino

para su aplicacin24

24Cantuarias Salaverry, Fernando y Arambur Yzaga, Manuel Diego, El Arbitraje en el Per:

Desarrollo Actual Perspectivas Futuras, Fundacin M.J. Bustamante de la Fuente, Lima, 1994, p.370.


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A falta de eleccin expresa por las partes de la ley aplicable, el

artculo 103 dispone que el tribunal arbitral aplicar las normas

de conflicto de leyes que estime aplicables. Se presenta en la

norma establecida en la Ley de Arbitraje peruana, la flexibilidad

que en los captulos anteriores hemos anotado suele ser

caracterstica del rbitro internacional, de no estar

indefectiblemente atado a un sistema de normas de conflicto

determinado, quedando a su criterio la determinacin de las

normas de conflicto a utilizar. Esto le permite definir con amplia

libertad las normas que en ltima instancia regularan el

problema de fondo. Le deja abierta la posibilidad de aplicar la

Lex Mercatoria. En un tercer prrafo, el artculo 103, se

establece que en el arbitraje internacional, los rbitros slo

podrn fallar en conciencia y equidad, cuando las partes los

autoricen expresamente a hacerlo as. Finalmente, dispone que

en todos los casos, el tribunal arbitral decidir con arreglo a las

estipulaciones del contrato y tendr en cuenta, de tratarse de un

asunto de carcter comercial, los usos mercantiles aplicables al

caso. En sntesis, vemos que la norma contenida en el articulo

103 de la Ley de Arbitraje Peruana, recoge la solucin

establecida en los cuerpos de normas de arbitraje ms

representativos a que nos hemos referido en el punto 4.

Repetimos lo expresado en tal oportunidad, en el sentido de que

esta redaccin deja un amplio poder discrecional a los rbitros,


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para llegar a una efectiva desnacionalizacin del arbitraje y abre

el camino a los rbitros que queden vinculados a nuestro sistema

de derecho, a la aplicacin de la Lex Mercatoria para los casos

en que ella resulte pertinente. De acuerdo a la legislacin

peruana, los laudos arbitrales son susceptibles de recurso de

anulacin. El recurso de anulacin es resuelto por la Corte

Superior del lugar de sede del arbitraje. Cabe indicar sin

embargo, que ste recurso slo procede declararse fundado en

los casos puntuales establecidos en el artculo 106 de la Ley

General de Arbitraje.

De acuerdo al texto del referido artculo, la Corte Superior

competente para conocer de una anulacin, carecera de

facultades para pronunciarse sobre el fondo del laudo, o sobre el

proceso de eleccin por los rbitros de la ley aplicable al fondo

del laudo. En tal sentido, la posible intervencin de la autoridad

estatal judicial, no mella la flexibilidad de que gozan los

rbitros, conforme lo hemos sealado, para aplicar la Lex

Mercatoria a un caso de derecho mercantil privado

internacional. Finalmente, cabe indicar, que de acuerdo al

artculo 76 de la Ley General de Arbitraje25 establece que el

laudo consentido tiene el mismo valor de ejecucin que una

25Este artculo de la Ley General de Arbitraje est en la Seccin primera de la Ley. Resulta sin

embargo aplicable al Arbitraje Internacional supletoriamente conforme a lo establecido en el

artculo 32 de la propia Ley.


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sentencia, es decir es de obligatorio cumplimiento. En tal

sentido, cuando no pueda ser ejecutado por los propios rbitros,

el juez civil dispondr su ejecucin forzosa. Para tal efecto, de

acuerdo al artculo 79 de la Ley General de Arbitraje, slo es

preciso adjuntar copia del laudo, del documento que acredite la

notificacin, de la certificacin de que est consentido y en caso

hubiere sido anulado, de la copia de la sentencia que resuelve la

apelacin o anulacin. Tenemos entonces que, desde el punto de

vista de la Ley General de Arbitraje, las normas tienen la

flexibilidad necesaria para que el pueda aplicar la Lex

Mercatoria y para que el laudo dictado por el mismo sea vlido

y pueda ser ejecutado en el Per.


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CAPITULO III

LA LEX CONTRACTUS EN LOS CONTRATOS

INTERNACIONALES

En el Derecho Internacional Privado (o para los anglosajones el

derecho conflictual), el tema de la ley aplicable a los contratos

internacionales es considerado de los de mayor complejidad y

confusin26. Frente a contratos con efectos mas all de las

fronteras de un sistema legal cual ley los rige? la ley donde se

celebraron (lex celebrationis)? la ley donde debe cumplirse la

obligacin (lex executionis)?, y si la respuesta que prevaleciera

tuviera que ver con la ejecucin del caso, de que las prestaciones

deben cumplirse en diversos sistemas legales Cul de todas las

lex executionis es la mas relevante?

Estos cuestionamientos tuvieron lugar en las universidades

Italianas del siglo XIII. El intercambio comercial entre las

ciudades de Italia y entre estas, y lo que ahora es Siria, Arabia,

Espaa y el Sur de Francia, exiga reglas para elegir, en caso de

conflictos, entre los diversos comerciantes, el sistema jurdico

aplicable. En un principio los jueces se limitaron a aplicar las

leyes de sus propias ciudades dicha solucin se justifico bajo la

26La discusin sobre cual es la ley aplicable a los contratos internacionales ha sido mas fuerte enla tradicin romano germano que en la anglosajona. Los autores de esta ultima tradicin jurdica

han dado menos importancia al tema debido a que no han defendido tan fuertemente el principiode de la autonoma de la voluntad sino que caso por caso determinan la proper of the contract.


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idea de que las partes al elegir al juez elegan tambin al sistema

jurdico aplicable a la disputa27.

Los glosadores sugirieron que la ley aplicable a una disputa

deba derivar del hecho de que un prncipe solamente puede

obligar a sus sbditos. Al discurrir sobre la ley aplicable a la

solucin de una disputa entre sbditos de diversos prncipes, los

glosadores propusieron distinguir entre derecho sustantivo y

procesal. Las cuestiones de procedimiento serian decididas

conforme a la ley del juez que conociera del asunto, lex fori. En

cuanto al fondo dos principios del digesto fueron revividos:

1) Si fundus, que estableca que en ventas de terrenos debagarantizarse la eviccin28 segn la costumbre del lugar

donde se haba celebrado el contrato (lex loci celebrationis),

y

2) Contraxisse, que aplicaba a contratos donde no habanecesidad de eviccin y sealaba que el lugar de pago

gobernaba la obligacin (lex loci solutionis)29.

Bartolo de Sassoferrato (1314 1357) sealo que para decidir

una disputa de dos leyes haba que tomar en cuenta, una en

27Segn Balduino Iudicem Derecho Internacional Privado Barcelona Bosch 1944 p. 2228Quien transmite una cosa por titulo oneroso esta obligado a garantizar la legitimidad del derechoque transmite; debe asegurara al adquirente que su titulo es bueno y que nadie podr perturbarloalegando un mejor derecho.29Los principios si f undus y Contraxi sseproporcionan al problema de la ley aplicable a un litigiodos extremos de solucin. Por un lado el pas donde se celebra el contrato reclama para si

jurisdiccin, por otro lado el pas donde se ejecuta la obligacin exige le respeto de sus leyes.Aparte de la dificultad de la prevencin problemas tanto en una como en otra solucin surgen. Encuanto a la celebracin esta puede ser incierta, pensemos por ejemplo en los contratos por

correspondencia, por Internet o telfono. En cuanto a la ejecucin muchas veces esta no estadeterminada de antemano o puede ser que el contrato implique cumplimiento en varios pases.


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cuanto a la forma y otras en cuanto a los efectos. Para la forma

operaba la regla del lugar de la celebracin, solemnitas

contractus o locus regit actum, mientras que los efectos del

contrato deban ser gobernados por la ley que escogieran las

partes, que podra ser inclusive la del lugar de la celebracin.

El trabajo de Sassoferrato, lo retomo la escuela estaturaria que

perduro mas de cien aos.

El francs Carlos Dumuolin o Carlos Molinaeus (1500 1566),

retomo el tema de la ley que regia los contratos; para este autor

las part5es de una convencin podan elegir el derecho que rigen

sus contratos mediante la clausula pacto de lege utenda.30

Un puinto a rescatar en este recuento de las teoras sobre la ley

aplicable a un contrato internacional, es el articulo del holands

Ulrico Huber (1636) de conflicto lugum diversarum in diversis

imperiss, mediante el cual, y ya bajo la idea del estado,

estableci tres principios:

a) Las leyes de cada reinado operan en los limites territorialesdel mismo y son obligatorias para todos sus sbditos. Dichas

leyes no son obligatorias fuera de tales limites,

b) Sbditos de un reino son todos los que se encuentran dentrode las fronteras de su territorio, sea su residencia permanente

o su presencia temporal y,

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Boggiano Antonio DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Buenos Aires depalma, 1978.Pp 462


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c) Los soberanos de un reino actan por cortesa con objeto deque las leyes de otros reinos despus de haber sido aplicadas

dentro de sus territorios, conserven su vigor en todas partes

siempre que los poderes del primer soberano no se

perjudiquen. Estos principios siguen siendo la base del

derecho conflictual y pueden resumirse en dos ideas

principales: Soberana y Comi tas Gentium.

6.3.13.Cual es la Lex Contractus de un ContratoInternacional

Qu derecho regula la validez y determina los efectos de un

contrato? Para poder dar respuesta a esta pregunta debemos

precisar conceptos. La lex Contractus, se integran por el

consensus de los contratantes sustentado en un grundlegung.

Dado que una disposicin legal solamente puede existir dentro

de un sistema legal que le de vida a la pregunta de Cul es la

ley aplicable al contrato?, se transforma en, Cul es la

Grundlegung que le da vida al consensus?

Existen dos corrientes para determinar el grundlegung sobre el

que debe descansar el consensus. Las primer corriente sostiene

que la ley que regula un contrato puede ser elegida por las partes

contratantes, a esto se le conoce como el principio de la

autonoma de la voluntad o Lex Voluntatis. La segunda

corriente sostiene que la solucin a que ley pertenece el

Grundlegung debe buscarse en las reglas del conflicto del foro.


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6.3.14.Lex VoluntatisLa mayora de los tericos, inmersos de la dogmatica de la

mentalidad moderna postulan el principio de la autonoma de la

voluntad, es decir sealan que la ley, que rige la relacin

contractual puede ser elegida libremente por las partes. Puede

distinguirse autonoma en al menos dos sentidos: La autonoma

material, es distinta de la autonoma conflictual o autonoma de

localizacin. La autonoma material refiere a la libertad que

tienen las partes de determinar el contenido del contrato, sus

clausulas o disposiciones. La autonoma material presupone que

se haya precisado el ordenamiento aplicable al contrato, pues

solo en el marco de ese ordenamiento podr operar la autonoma

material. La autonoma conflictual es lo que se denomina Lex

Voluntatis o autonoma de la voluntad propiamente dicha y ah

las discusiones entre los teoricos son maysculas.

Batiffol, sostiene que las partes en realidad no escogen la ley

aplicable sino que simplemente localizan su contrato en un

sistema legal determinado que le da vida de antemano y el juez

debe deducir de la localizacin que hagan los contratantes la ley

aplicable. Esta posicin esta en lnea con la teora anglosajona

en derecho conflictual que seala que toda convencin

internacional tiene una ley propia31.

31El termino Proper law of the contract significa el sistema legal el cual las partes intentaron que

el contrato estuviera gobernado o cuando la intencin no es expresa, o no puede inferirse de lascircunstancias, el sistema legal el cual la transaccin tiene la conexin mas cercana y real


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La lex Voluntatis al no ser expresa en un contrato se traduce en

un amplio margen de actuacin del arbitrio judicial y al final

deja a los tribunales la localizacin del contrato en un sistema

legal.

Un ejemplo interesante de la aplicacin de la lex voluntatis se

encuentran en el convenio sobre la ley aplicable a las

obligaciones contractuales de 1980 mejor conocido como

Convenio de Roma. Dicho tratado establece la libertad de

eleccin de las partes contratantes para determinar la ley

aplicable al sealar que los contratos se regirn por la ley

elegida por las partes.

6.3.15.Reglas del Conflicto del ForoLa segunda opcin para determinar el grundlegung sobre el que

descansa el consensus es decir establecer que ley rige un

contrato consisten en buscar la solucin a travs de las reglas del

conflicto del foro. Esto significa restringir el principio de la

autonoma de la voluntad y establecer conexiones subsidiarias

que nos ayuden a determinar la ley aplicable a las obligaciones

contractuales.

Bajo esta perspectiva el arbitrio judicial es guiado por

conexiones establecidas en el sistema legal en particular que esta

conociendo. La idea subyacente a esta postura es que en

realidad no opera la lex voluntatis sino que antes de que las


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partes determinen que ley regir su compromiso, ya existe

alguna que le da vida y validez. Elementos adicionales para

determinar la ley aplicable a la disputa se reducen a una lista de

supuestas conexiones que debe tener el negocio jurdico con el

sistema legal para poder ser adscrito al mismo. As se han

propuesto la Ley del lugar de Ejecucin del Contrato, la Ley del

lugar de la Ejecucin, la Ley de la Nacionalidad de las partes, la

Ley del domicilio del deudor, la ley donde se encuentra ubicado

el objeto y la ley que rige el arbitraje.


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7. METODOLOGIA DE LA INVESTIGACION7.1.- Mtodo con que se resuelve el problema

7.1.1. Tipo de Investigacin

En el presente trabajo de Investigacin se aplicara la

INVESTIGACION BASICA, PURA O

FUNDAMENTAL, ya que esta orientado a resolver

problemas de la realidad social teniendo en cuenta su

desarrollo con el Derecho Consuetudinario como son los

Usos y Costumbres Internacionales, asimismo su

propsito es tambin de dar respuesta objetiva a

interrogantes que se plantean.

7.1.2. Nivel de Investigacina) Investigacin Explicativa

Porque responde a un interrogante es decir, con este

estudio podemos conocer porque un hecho de la

realidad tiene tales y cuales caractersticas, cualidades,

propiedades. En este nivel el investigador conoce y da

a conocer las causas o factores que dan origen a la

existencia del hecho. En nuestra investigacin

proponemos la aplicacin de los Usos y Costumbres

Internacionales en el derecho interno de los Estados

entre Per y Alemania.

7.1.3. Mtodo de Investigacina) Mtodo General


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Mtodo Inductivo.- A partir de la induccinrecogeremos como se establece en nuestro sistema

del Comercio Internacional y la aplicacin de los

usos y Costumbres a los tipos de contratos en casos

concretos de resolucin de conflictos.

Mtodo Deductivo.- Nos servir para confrontarsu aplicacin del sistema procesal, con la realidad

y a partir de ello arribar a conclusiones.

b) Mtodos Particulares de Investigacin Mtodo Exegtico.- Tendr por finalidad en

nuestra investigacin a explicar el contenido o

voluntad de las partes, expresados tanto en la

norma y en los Usos y Costumbres Internacionales,

as como del estudio lgico y en la posibilidad

incluso revisaremos los antecedentes histricos de

su formulacin (Exposicin de Motivos).

Mtodo Sociolgico.- El presente mtodo nospermitir en la investigacin analizar cada norma

como un postulado del deber ser de los principios

consagrados en el Comercio Internacional de

acuerdo a la realidad social.

7.2.- Tcnicas de recopilacin de datos


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Para la investigacin se propone las tcnicas ms tpicas en el

derecho que son:

Fichas de recoleccin de datos

Se distinguen dos clases de recopilacin, una es de los datos

previos, y la otra la recopilacin de los datos investigados.

Cuando procedemos a recopilar informacin previa se debe

observar, bsicamente:

a) Informacin Documental, yb) El anlisis Documental

a) Informacin Documental.- Son todas las fuentes que elinvestigador obtenga en forma previa, luego de haber

delineado, el tema de estudio. Se remite a los materiales que

considere tiles para su investigacin, libro especializado,

archivos, diarios y revistas, a esto se denomina observacin

documental.

b) Anlisis Documental.- Tenemos el mtodo clsico queemplea el anlisis interno y externo de los documentos,

caractersticas principales, determina el tema bsico de un

documento y los vnculos que existen en ellos, determina

igualmente aspectos secundarios y sus vnculos, y las ideas

mas importantes.

El anlisis interno busca los datos del autor, sus motivaciones,

su orientacin fundamental y su medio cultural, fechas y


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lugares. En el anlisis externo se sita al documento en su

medio cultural pero a base de fuentes distintas del documento.

7.3.- Muestra y Universo

La poblacin estar comprendida en las partes contratantes entre

Per y Alemania, a partir del cual se proceder a determinar la

legislacin aplicable al caso planteado. Asimismo la muestra se

representara por la aplicacin de los usos y costumbres

internacionales es decir por la Lex Mercatoria.

7.4.- Diseo de la Prueba de las Hiptesis

La prueba de hiptesis segn Carrasco Daz es un procedimiento

que consiste en someter a contrastacin emprica la declaracin

afirmativa expresada en las hiptesis, en otras palabras es

verificar en los hechos lo dicho en las hiptesis.

Los pasos a seguir son los siguientes:

a) Primer Paso, consistir en la determinacin plena de laafirmacin principal de las hiptesis, en nuestro trabajo de

investigacin como primer paso debemos tener la idea cierta

y cabal de la respuesta probable que contiene la hiptesis

b) Segundo paso, es disear y elaborar los instrumentos deinvestigacin, de acuerdo a los datos que recogeremos

(documental).


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c) Tercer paso es aplicar el instrumento de investigacin quehemos diseado y recoger los datos.

d) Cuarto paso, es el procesamiento y anlisis de datos querecogeremos en el transcurso de la investigacin. Luego

formularemos las conclusiones del trabajo de investigacin.

e) Quinto paso, es la elaboracin de las conclusiones y estas secomparan o contrastan con la afirmacin conjetural contenida

en las hiptesis de investigacin.

El procedimiento comparativo permitir comprobar si la

hiptesis formulada en nuestro trabajo de investigacin es o no

aceptada.

8. ADMINISTRACION DEL PLAN8.1.- Presupuesto

El presupuesto se sealara conforme a los egresos y/o gastos

econmicos que haya generado el presente trabajo de

investigacin que a continuacin se detalla:

8.2.- Cronograma

8.3.- Matriz de Consistencia


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MATRIZ DE CONSISTENCIATITULO: LA APLICACIN DE LOS USOS Y COSTUMBRES INTERNACIONALES EN EL DERECHO INTERNO DE LOS

ESTADOS ENTRE PER Y ALEMANIA

PROBLEMAS OBJETIVOS HIPOTESIS VARIABLES METODO DE INVESTIGACIONProblema General1) Puede un juez

peruano obviarel cdigo civil yaplicar los Usosy Costumbres

Internacionalesen el derechointerno de losestados entrePeru yAlemania?

Objetivo GeneralExplicar y determinarsi un Juez Peruanopuede obviar el cdigocivil y aplicar los usosy costumbres

internacionales en elderecho interno de losEstados entre Per yAlemania.

Objetivo EspecificoExplicar los usos ycostumbresinternacionales en elderecho interno de losEstados entre Per yAlemania

Hiptesis GeneralEl Juez si puede obviar el cdigo Civil yaplicar los usos y costumbresinternacionales o Lex Mercatoria, conello se viabiliza el empleo de una figuramas eficiente como la del Proper law of

the contract y por lo tanto diremos que laresolucin anticipada del contrato, por laempresa alemana, si tiene entoncesamparo jurdico.

Hiptesis EspecficoLos usos y costumbres internacionalesen el derecho interno de los estados oLex Mercatoria constituye un cuerpo denormas jurdicas, escritas o no, aunincompleto, que rige las relacionesinternacionales de comercio, como unordenamiento independiente del derechopositivo de los Estados es decirc

Proyecto de Tesis Actual y Modificado

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