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ASSOCIATION FOR THOSE ADVISING

FAMILES ACROSS GENERATIONS

La trasformazione eterogenea di srl in trust

C.Bedogni – N.Canessa

Italy

ADVISING FAMILIES ACROSS GENERATIONS

1

D.Lgs. 17 gennaio 2003, nr.6

• Con la Riforma:

• l’obiettivo di politica economica è quello di consentire agli imprenditori

di ricercare la forma giuridica più adatta per lo svolgimento della

propria impresa.

• superamento dei dogmi antichi (“dimenticare il vecchio per imparare il

nuovo” – Galgano):

a. omogeneità della causa:

• Art. 2498 c.c. denominatore comune della trasformazione (anche

eterogenea): continuità dei rapporti giuridici.

• Il dogma della omogeneità della causa viene sostituito da quello

della omogeneità della impresa (intesa in senso lato), con alcune

eccezioni (es. comunione d'azienda, la fondazione, i consorzi).

2

D.Lgs. 17 gennaio 2003, nr.6

b. diritto del socio alla conservazione dello scopo – quorum deliberativi

maggiorati e diritto di recesso;

c. tutela dei creditori sociali – art. 2500 novies (opposizione);

d. principio di economia degli atti giudiziari, secondo cui “se un

determinato risultato può aggiungersi attraverso un procedimento

indiretto non può ritenersi illecito giungere al risultato medesimo

attraverso un procedimento diretto” (Studio n.17/2003, CNN).

3

Nozione di trasformazione

• Nozione ante Riforma: mutamento organizzativo nella conservazione della

identità soggettiva.

• Nozione post Riforma: strumento di conservazione della continuità

dell'impresa, mediante la conservazione di un patrimonio produttivo

caratterizzato da autonomia funzionale.

• Secondo Maltoni e Tassinari, vi è una valorizzazione della funzione della

trasformazione, intesa come operazione tramite la quale si modificano le

regole di organizzazione conservando il vincolo di destinazione impresso a

un patrimonio per l'esercizio dell'attività.

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Trasformazione eterogenea

• Art. 2500 septies – trasformazione eterogenea regressiva.

• Da società di capitali in:

• Consorzi

• Società consortili

• Società cooperative

• Comunioni di azienda

• Associazioni non riconosciute

• Fondazioni

• Art. 2500 octies – trasformazione eterogenea progressiva (in società

di capitali)

5

Trasformazione eterogenea: elenco tassativo?

• Elenco ex art. 2500 septies c.c. è tassativo:

• Trib. Sassari (decr.), 13 luglio 2010

• Corte d’Appello di Torino, 14 luglio 2010

• Trib. Piacenza, 22 dicembre 2011

• Giudice del Registro delle Imprese di Roma 20 luglio 2017

• Prendono in esame fattispecie diverse di trasformazione eterogenea “atipica”

ma giungono alle stesse conclusioni

6

Trasformazione eterogenea: elenco tassativo?

• Elenco ex art. 2500 septies c.c. NON è tassativo, ma “aperto”: art. 2498 c.c.

“ente trasformato”.

• La collocazione all’inizio della Sezione I, “Della Trasformazione”, fa ritenere

che sia applicabile a tutti i tipi di trasformazione, anche eterogenea.

• Condizione necessaria e sufficiente è quindi che sussista la continuità dei

rapporti giuridici, anche se diverso è lo scopo che, per effetto della

trasformazione, voluta dai soci (eccetto i dissenzienti per cui matura il diritto

di recesso), l’ente perseguirà.

7

Trasformazione eterogenea di srl in trust

• Perché?

• Forma non più funzionale alle esigenze dei soci:

• da scopo lucrativo a scopo benefico (con la fondazione necessario un

fine di utilità sociale);

• miglior governance della holding di famiglia;

• miglior gestione della “comunione d’azienda” (rectius di godimento) in

presenza di affitto di azienda;

• adeguato passaggio generazionale e tutela dei soggetti deboli;

• corretta fase di liquidazione della società (contra Giudice del Registro

delle Imprese di Roma 20 luglio 2017)

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• È possibile la trasformazione eterogenea di srl in trust, per chi ritiene che

l’elenco ex art. 2500 septies non sia tassativo e per analogia con la

trasformazione eterogenea in comunione d’azienda (Maltoni - Tassinari,

CNN):

• se la società svolge attività d’impresa, senza essere considerata “di

comodo”, oppure

• se la società ha affittato l’azienda e

• se disponenti, beneficiari e trustee non siano le stesse persone,

• se il “risultato” della trasformazione sia un trust per beneficiari e non di

scopo.

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• Possibili obiezioni:

• la comunione d’azienda in presenza di affitto di azienda sembra rientrare nell’ambito della comunione di godimento ex art. 2248 c.c., che non è attività di impresa ed è regolata dalle norme sulla comunione (Titolo VII, Libro III, c.c.);

• l’istituto del trust sembra essere più vicino alla fondazione che alla comunione di impresa;

• la Riforma contempla la trasformazione di srl in fondazione in cui si ammette pertanto che vi sia continuità dei rapporti giuridici (i.e. patrimonio) anche se diverso è lo scopo che, per effetto della trasformazione - voluta dai soci (eccetto i dissenzienti per cui matura il diritto di recesso) - l’ente perseguirà.

• disponenti, beneficiari e trustee, dicotomia tra:

• legge applicabile (alcune leggi ammettono che il trustee possa essere beneficiario, anche se non l’unico) e normativa fiscale italiana (interposizione fittizia).

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• Disponenti, beneficiari e trustee

• Possibili ipotesi (Studio CNN):

a. Trasformazione di società pluripersonale in trust in cui trustee è un terzo

e beneficiari i soci

b. Trasformazione di società pluripersonale in trust in cui trustee è un terzo

e beneficiari estranei ai soci (da soli o con i soci)

c. Trasformazione di società pluripersonale in trust in cui trustee sono i soci

e beneficiari i soci e ulteriori soggetti

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• Delibera e atto di trasformazione.

• È opportuno che la decisione venga assunta alla unanimità dei soci, perché:

• i soci perdono i diritti amministrativi e patrimoniali legati alla loro

partecipazione, ivi compreso il diritto di restituzione del conferimento

effettuato al termine della società (simile alla fondazione);

• la volontà dei soci /disponenti è richiesta per l’istituzione del trust e il

suo riconoscimento ai sensi della Convenzione dell’Aja 1 luglio 1985;

• è una trasformazione eterogenea atipica.

• La delibera di trasformazione conterrà, anche in allegato, tutte le clausole

dell’atto istitutivo di trust.

• Tutela dei creditori: art. 2500 novies

• Pubblicità nel Registro delle Imprese e eventualmente pubblicità immobiliare.

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Aspetti civili Aspetti tributari

Il trust nel diritto tributario nazionale

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Soggettività tributaria del trust ai fini delle imposte dirette

• L’art. 73 TUIR (introdotto dal comma 74 della Finanziaria 2007) inserisce il trust tra i soggetti passivi d’imposta sul reddito delle società Art. 73, 1°c., lett. b) trust commerciali residenti

Art. 73, 1°c., lett. c) trust NON commerciali res.

Art. 73, 1°c., lett. d) trust non residenti

Soggettività tributaria del trust ai fini delle imposte indirette

• Circol. A.d.E. n. 3/2008 sancisce la soggettività passiva del trust ai fini delle imposte sulle successioni e donazioni

Carlotta Bedogni - BK Trust

Il trust nel diritto tributario nazionale

Il trust: momenti fiscalmente rilevanti

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Trasferimento dei beni al trustee (costituzione del patrimonio in trust)

Produzione di redditi dal patrimonio in trust

Attribuzione dei proventi del patrimonio dal trustee ai beneficiari

Trasferimento dei beni dal trustee ai beneficiari

? Momento impositivo ?

Momento della DOTAZIONE dei beni al trust

Momento della INDIVIDUAZIONE dei beneficiari

Momento della ASSEGNAZIONE dei beni ai

beneficiari

Applicazione imposta di

donazione ex art. 2, comma 47,

DL 262/2006 (arricchimento)

Tassazione per trasparenza ex art.

73, comma 2, TUIR, per posizioni

giuridiche certe, attuali e definite dei B

Trust opaco, trasparente o misto



Momenti fiscalmente rilevanti

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Trasferimento dei beni al trustee (costituzione del patrimonio in trust)

Produzione di redditi dal patrimonio in trust

Trasferimento dei proventi dal trustee ai beneficiari

Ipotesi di trasformazione di SRL in trust, ove vi sia:

perfetta coincidenza tra la compagine sociale

ANTE trasformazione ed i beneficiari del trust

attribuzione del patrimonio a un trustee terzo

presenza di un’azienda atta allo svolgimento di

attività d’impresa

Soci = Beneficiari

nessun nuovo (o diverso) vincolo di

destinazione viene

impresso sul patrimonio

«trasformato»

Se la trasformazione avviene in

totale continuità (ex art. 2498 cc)


Istituto della trasformazione: cc vs tuir

Imposizione diretta

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TRASFORMAZIONE OMOGENEA (Art.

2500 cc) Art. 170 TUIR

TRASFORMAZIONE ETEROGENEA (Art. 2500 septies / octies

cc)

Art. 171 TUIR

La continuità civilistica (art. 2498 cc) della trasformazione

eterogenea non si riflette nel trattamento fiscale dell’operazione.

L’interesse del legislatore tributario è orientato al «distacco» dalla categoria dei redditi d’impresa.


Trasformazione eterogenea regressiva

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AT T I V O PAT R I M O N I A L E

1. In caso di trasformazione, effettuata ai sensi dell'articolo 2500-septies del codice civile, di una

società soggetta ad IRES in ente non commerciale, i beni della società si considerano realizzati in base

al valore normale, salvo che non siano confluiti nell'azienda o complesso aziendale dell'ente stesso.

Art. 171, 1°c., TUIR Imposizione diretta



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AT T I V O PAT R I M O N I A L E

Nel caso di trasformazione eterogenea di SRL con cessazione dell’attività commerciale esercitata dall’ente

trasformato dovrebbe inoltre ritenersi verificato – coerentemente con la disciplina dell’art. 171 TUIR – il

presupposto di tassazione per destinazione dei beni a finalità estranee all’esercizio di impresa a norma

dell’art. 2, comma 2, n. 5) DPR 633/1972 con conseguente applicazione dell’IVA sui beni del

patrimonio aziendale.

IVA Imposizione INdiretta



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PAT R I M O N I O N E T T O

Le RISERVE costituite prima della trasformazione, escluse quelle di cui al comma 5 dell'articolo 47, sono assoggettate a tassazione nei confronti dei

soci o associati:

a) nel periodo di imposta in cui vengono distribuite o utilizzate per scopi diversi dalla copertura di perdite d'esercizio, se dopo la trasformazione sono

iscritte in bilancio con indicazione della loro origine;

b) nel periodo d'imposta successivo alla trasformazione, se non iscritte in bilancio ovvero iscritte senza la detta indicazione.

Imposizione diretta

Art. 171, 1°c., TUIR

Circolare 1.6.2016 n. 26/E Disciplina della trasformazione agevolata in ss Con particolare riferimento alle riserve costituite prima della trasformazione, si

ritiene che le stesse siano da imputare ai soci nel periodo d’imposta successivo

alla trasformazione con conseguente tassazione secondo le ordinarie regole.



Imposizione diretta

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TRASFORMAZIONE ETEROGENEA (Art. 2500

septies / octies cc) Art. 171 TUIR

Trasformazione di SRL in trust

NON commerciale

Art. 171 TUIR

Beni della società realizzati

al valore normale

Trasformazione di SRL in trust commerciale

Art. 171 TUIR

Neutralità fiscale

(trasformazione fiscalmente omogenea)

T R U S T



Imposizione diretta

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Se con la trasformazione i beni della trasformata SRL non confluiscono

nell’attività di impresa del trust (ancorché non prevalente) gli stessi si

considerano realizzati al «valore normale» e quindi saranno da assoggettare a

tassazione i maggiori valori dei beni in capo al trust, in ragione della loro

destinazione a finalità estranee all’esercizio dell’attività di impresa.

Circolare 1.6.2016 n. 26/E … il passaggio da un soggetto esercente attività d'impresa ad un altro cui detta attività (per espressa previsione civilistica) è preclusa, non è neutrale dal punto di vista fiscale, ma costituisce un'ipotesi di destinazione dei beni a finalità estranee all'esercizio d’impresa.

Trasformazione di SRL in trust

NON commerciale

Art. 171 TUIR

Beni della società realizzati

al valore normale

T R U S T

Esiste un complesso aziendale in capo al trust risultante dalla trasformazione ?



Imposizione diretta

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In questo caso non muta la sua natura commerciale, per cui l’operazione è assimilabile a una trasformazione fiscalmente omogenea e quindi attuata in regime di neutralità fiscale. I beni della società trasformata assumono lo stesso valore fiscalmente riconosciuto che gli stessi avevano prima dell’operazione (invarianza dell’attivo). Il perno della disciplina fiscale è il mutamento di attività o, più precisamente, di destinazione dei beni (l’ingresso o l’uscita dei beni dal regime d’impresa).

Es: SRL esercente attività di gestione di poli museali, biblioteche

ecc, trasformato in trust ONLUS esercente la medesima attività.

Trasformazione di SRL in trust commerciale

Art. 171 TUIR

Neutralità fiscale (trasformazione

fiscalmente omogenea)

T R U S T



Imposizione diretta

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Nel caso di trasformazione di SRL in Trust - a prescindere che il Trust sia di natura

commerciale o meno - in linea di principio potrebbe essere possibile procrastinare la

tassazione delle riserve se dopo la trasformazione le riserve sono iscritte in bilancio con

indicazione della loro origine. (Circolare n. 26/E del 2016 ?)

Dottrina ritiene che le riserve vengano tassate in capo al Trust.

E ciò per due ordini di ragioni.

1) in un Trust non vi sono soci o associati sui quali far ricadere la tassazione, ma solo

dei beneficiari.

2) Il legislatore, con Finanziaria 2007, ha riconosciuto in capo al trust capacità tributaria,

considerandolo fiscalmente un “ente” idoneo a esprimere la propria capacità contributiva

distinta da quella dei diversi soggetti interessati (disponente, beneficiari, trustee).

Cosa succede se nel corso della vita del trust sono nominati ulteriori beneficiari,

quindi diversi dai soci originari?

RISERVE di Patrimonio Netto

T R U S T



Imposizione Indiretta – ipotesi di SOCI = BENEFICIARI

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Imposta di registro

•DPR 131/1986, Tariffa Parte I Atti soggetti a registrazione in termine fisso, art. 4, lett. c) della Tariffa

•1. Atti propri delle società di qualunque tipo ed oggetto …

Imposte ipo-catastali

•DECRETO LEGISLATIVO 31 ottobre 1990, n. 347, art. 4 della Tariffa (All. 1) e art. 10

•(da corrispondere in misura fissa)

successione e donazione

•D.L. 262/2006, art. 2, comma 47 (rinasce il D.Lgs. 31,10,1990 n. 346 testo vigente al 24-10-2001)



Agenzia Entrate (e Cass. 3735 del febbraio 2015)

Ogni bene in trust deve essere assoggettato a motivo della mera esistenza di

un vincolo di destinazione.

Sent. Cass. 21614/2016

Non esiste nel nostro sistema tributario un imposta sul vincolo di destinazione;

l’unico momento impositivo rilevante ai fini del tributo successorio è l’effettivo

trasferimento del bene al beneficiario finale.

CTP Roma 1836 del 27/01/2017

Non può configurarsi trasferimento dei beni ma solo una «regressione del

soggetto giuridico proprietario dei beni» (operazione neutrale).

La segregazione – effetto naturale del vincolo di destinazione – NON è

fattispecie ex se imponibile ai fini del tributo successorio, in quanto non

determina un reale trasferimento di beni o arricchimento di persone ma è solo

funzionale alla realizzazione del programma.

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Imposta sulle donazioni



27

Grazie

per

l’attenzione


Trust

SRL3

SRL2 SRL1

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