Mineria Ilegal en Peru y Colombia

8/13/2019 Mineria Ilegal en Peru y Colombia

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UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOS

FACULTAD DE DERECHO

SECCIN DE POSGRADO EN DERECHO

MAESTRIA EN CIENCIAS PENALES

ANALISIS COMPARATIVO DE LA LEGISLACION SOBRE EL

DELITO AMBIENTAL OCASIONADO POR LA MINERIA ILEGAL

EN EL PERU Y COLOMBIA

CURSO : DERECHO COMPARADO

DOCENTE : DR. SILFREDO HUGO VIZCARDO

ALUMNA : JULIANNA LISSETTE CHAVEZ HERNANDEZ

Lima, 2013


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INDICE

CAPITULO I

MARCO TERICO-DOCTRINAL DEL DERECHO AMBIENTAL

1.1 Medio ambiente1.2 Derecho ambiental

1.2.1 Naturaleza del derecho ambiental

1.2.2 Fuentes del derecho ambiental

1.3 Principios ambientales

1.3.1 Principios ambientales en Amrica Latina

1.4 El desarrollo sostenible

1.4.1 Principio de desarrollo sostenible

CAPTULO IIRESEA HISTRICA DEL DERECHO AMBIENTAL

2.1 Origen y evolucin del derecho ambiental

2.2 Origen y evolucin del derecho ambiental en el Per

2.3 Origen y evolucin del derecho ambiental en Colombia

CAPTULO III

MARCO JURDICO DEL DERECHO AMBIENTAL EN EL PERU

3.1 Bases Constitucionales en materia ambiental en el Per

3.2 Ley General del Ambiente3.3 Decreto Legislativo N 1013, Ley de creacin del ministerio del ambiente

3.4 Ley Marco del Sistema Nacional de Gestin AmbientalLey 28245

3.5 Ley del Consejo Nacional del Ambiente - Ley N 26410.

3.6 Otros ordenamientos jurdicos ambientales

3.6.1 Decreto Legislativo N 1039, modifica el Decreto Legislativo N 1013

3.6.2 Ley N 26834 - Ley de reas Naturales Protegidas

3.6.3 Decreto Legislativo N 1079 - Decreto Legislativo que establece medidas

que garanticen el Patrimonio de las Areas Naturales Protegidas

CAPITULO IV

MARCO JURDICO DEL DERECHO AMBIENTAL EN COLOMBIA

4.1 Bases Constitucionales en materia ambiental en Colombia

4.2 Ley 99Ley que crea el Consejo Nacional Ambiental


4.3.1 Cdigo Nacional de Recursos Naturales Renovables y de Proteccin al

Medio Ambiente (1974)

4.3.2 Ley 491Ley del Seguro Ecolgico y del Delito Ambiental (1999)


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CAPITULO V

LOS DELITOS AMBIENTALES

5.1 Delitos Ambientales

5.2 Situacin jurdica de los Delitos Ambientales en Amrica Latina

5.3 Los Delitos Ambientales en el Per

5.4 Los Delitos Ambientales en Colombia

5.5 El Delito Ambiental ocasionado por la Minera ilegal en el Per

5.5.1 Antecedentes de la Minera ilegal en el Per

5.5.2 Situacin actual de la Minera ilegal en el Per

5.6 El Delito Ambiental ocasionado por la Minera ilegal en Colombia

5.6.1 Antecedentes de la Minera ilegal en Colombia

5.6.2 Situacin actual de la Minera ilegal en Colombia

CAPITULO VI

MARCO JURDICO DEL DELITO AMBIENTAL OCASIONADO POR LA MINERIA

ILEGAL EN EL PERU

6.1 Cdigo Penal

6.1 Otras normas jurdicas sobre minera ilegal en el Per

CAPITULO VII


ILEGAL EN COLOMBIA

7.1 Cdigo de Minas

7.1 Cdigo Penal

7.3 Clasificacin de la Minera

CAPITULO IX

CONLUSIONES SOBRE EL MARCO JURDICO DEL DELITO AMBIENTAL

OCASIONADO POR LA MINERIA ILEGAL EN EL PERU Y COLOMBIA


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ANALISIS COMPARATIVO DE LA LEGISLACION SOBRE EL DELITO

AMBIENTAL OCASIONADO POR LA MINERIA ILEGAL EN EL PERU Y

COLOMBIA

CAPITULO I

MARCO TERICO-DOCTRINAL DEL DERECHO AMBIENTAL

Es la regulacin jurdica del medio ambiente desde el Derecho Penal, que est

relacionado con el concepto de Medio Ambiente, as como a los principios que sustentan

al Derecho Ambiental, a la proteccin del mismo y la responsabilidad que deriva de la

comisin de acciones que maltraten al medio ambiente.

1.1 Medio ambienteEn la Declaracin de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Medio

Ambiente Humano, en Estocolmo en el ao de 1972 se define al medio ambiente

de la siguiente forma:

El medio ambiente es el derecho a la vida misma, la proteccin y mejoramiento

del medio humano es una cuestin fundamental que afecta al bienestar de los

pueblos y al desarrollo econmico del mundo entero.

El medio ambiente es el sistema formado por elementos naturales y artificialesque estn interrelacionados y que son modificados por la accin humana. Se

trata del entorno que condiciona la forma de vida de la sociedad y que incluye

valores naturales, sociales y culturales que existen en un lugar y momento

determinado.

La naturaleza en sus formas principales como los seres vivos (animales y

vegetales), as como el suelo, el agua, el aire, los objetos fsicos hechos o

modificados por el hombre y la cultura componen el medio ambiente. Laconservacin de ste es imprescindible para la vida sostenible de las

generaciones actuales y de las venideras.

1.2 Derecho ambiental

El Derecho Ambiental es una disciplina del Derecho, aquel que se encargar de

establecer todas las legislaciones, regulaciones y controles que tengan como

objetivo final la conservacin y preservacin del medio ambiente por

considerrselo como el nico espacio en el cual el ser humano puede llevar a

cabo su existencia.


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El derecho ambiental es una de las disciplinas jurdicas ms recientes ya que

surge en el ltimo cuarto del siglo XX debido al avance de los daos que el ser

humano provocaba voluntaria o involuntariamente en el medio ambiente. A

medida que esos daos fueron creciendo y que se pudo establecer por medio de

trabajos cientficos, que algunos de ellos eran incluso irreversibles, surgi la

necesidad de organizar un conjunto de leyes, regulaciones, normas y normativas

que controlaran no slo el accionar del ser humano en tanto individuo si no

tambin, y especialmente, el accionar de empresas, corporaciones e industrias.

1.2.1 Naturaleza del Derecho Ambiental

El Derecho Ambiental tiene una naturaleza jurdica mixta, ya que vale de

todas las ramas del Derecho para llevar a cabo sus normas y alcanzar

todos sus objetivos, su naturaleza es el Derecho social, ya que no soloes la obligacin del estado, el proteger el medio ambiente y el equilibrio

ecolgico, sino de sus gobernados, de contribuir a que se lleve a cabo.

Padilla Hernndez indica en su tratado El Derecho Ambiental, es ante

todo, multidisciplinario pues busca integrar las distintas ramas del

ordenamiento jurdico a fin de prevenir, reprimir reparar las conductas

agresivas al bien jurdico ambiental, teniendo en cuenta las

caractersticas culturales y sociales de medio humano1.

El objetivo del Derecho Ambiental es el estudio de la relacin del hombre

con la naturaleza, est relacin implica adems la observacin e

implementacin de moldes y figuras jurdicas que permitan lograr mayor

acierto para la aplicacin de las disposiciones normativas de los que se

desprendern los derechos y obligaciones del ser humano, por la

conexin y dependencia existente entre l y el entorno ambiental.

1.2.2 Fuentes del derecho ambiental

Las fuentes del Derecho Ambiental, son los acontecimientos, hechos,

fenmenos, principios y costumbres que sirven de sustento para la

creacin e interpretacin de los preceptos jurdicos en esa materia,

siendo abundantes y diversificadas las disposiciones y valores que en

forma directa o indirecta contribuyen a la regulacin y preservacin del

medio ambiente.

1PADILLA HERNNDEZ, Eduardo. Tratado de Derecho Ambiental. Editorial Linotipia Bolvar. Primeraedicin. Colombia 1999


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1.3 Principios ambientales

Los Principios Generales del Derecho Ambiental se encuentran en la

Declaracin de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Medio Ambiente

Humano, tambin conocida como Cumbre de la tierra de Estocolmo, realizada

en Estocolmo, en junio de 1972.

En la reunin se acord una Declaracin que contiene 26 principios sobre el

medio ambiente y el desarrollo, un plan de accin con 109 recomendaciones, y

una resolucin.

1.3.1 Principios ambientales en Amrica Latina.-

En las diversas Constituciones de Amrica Latina sus principios se han

basado en la Declaracin de la Cumbre de la tierra, que son los siguientes:

1. El desarrollo sostenible;

2. El deber del Estado y de la sociedad de proteger ciertos

componentes especficos del medio ambiente, como la flora, la

fauna, el patrimonio gentico, la diversidad biolgica, etctera;

3. El deber del Estado y de la sociedad de proteger el medio ambiente.

4. La regulacin de ciertas actividades, como los residuos peligrosos,

las sustancias y actividades peligrosas, el impacto ambiental;5. La proteccin del patrimonio cultural;

6. El derecho a un medio ambiente adecuado y las garantas de este

derecho;

7. El deber de ciertos funcionarios como el defensor del pueblo o el

ministerio pblico, de accionar en defensa de los intereses

ambientales;

8. La responsabilidad por el dao ambiental;

9. El derecho de participacin de la sociedad, y10. El derecho de informacin.

1.4 El desarrollo sostenible

El desarrollo sostenible es un patrn de uso de los recursos, que tiene como

objetivo satisfacer las necesidades humanas, preservando el medio ambiente

para que estas necesidades puedan ser satisfechas, no slo en el presente, sino

tambin para las futuras generaciones.


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En 1987, la Comisin Mundial sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo (CMMAD)

present un informe - tambin conocido como el "Informe Brundtland"2 - a la

Asamblea General. El informe, expuso el tema del Desarrollo Sostenible, el tipo

de desarrollo que "satisface las necesidades de la generacin actual sin

comprometer la capacidad de las generaciones futuras para satisfacer sus

propias necesidades".

El campo del desarrollo sostenible puede ser conceptualmente dividido en cuatro

partes constitutivas

Sostenibilidad ambiental

Sostenibilidad econmica

Sostenibilidad sociopoltica

Sostenibilidad cultural

1.4.1 Principio de desarrollo sostenible

El desarrollo sostenible debe contemplar los siguientes principios

generales de sostenibilidad:

Principio de recoleccin o extraccin sostenible.- las tasas de extraccin

de los recursos renovables deben ser iguales o inferiores a las tasas deregeneracin de estos recursos.

Principio de vaciado sostenible.- la explotacin de recursos no renovables

es casi sostenible cuando su tasa de extraccin es igual a la tasa de

creacin de recursos sustitutivos renovables. Por ejemplo, la extraccin

de petrleo debera implicar la plantacin de rboles para la obtencin de

alcohol a partir de la madera.

Principio de emisin sostenible.- las tasas de emisin de residuos debenser iguales o inferiores a las capacidades de asimilacin de los

ecosistemas que reciben esos residuos. Por ejemplo, en el caso del agua

no debera sobrepasarse su capacidad de autodepuracin.

2Informe Brundtland, fue elaborado por distintas naciones en 1987 para la ONU, por una comisinencabezada por la doctora Gro Harlem Brundtland, entonces primera ministra de Noruega.


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Principio de emisin cero.- reducir a cero la emisin de contaminantes

txicos y bioacumulables. Por ejemplo, los metales pesados como el

plomo y el mercurio.

Principio de integracin sostenible.- Los asentamientos urbanos no

deben sobrepasar la capacidad de caga de un territorio.

Principio de seleccin de tecnologas sostenibles.- favorecer aquellas

tecnologas ms eficientes. Por ejemplo, usar bombillas ms eficientes y

productos que faciliten el reciclado de materiales.

Principio de precaucin.- emplear modelos de desarrollo que no

sobrepasen los lmites de los ecosistemas y as evitar riesgos de

catstrofes y desastres.

CAPTULO II

RESEA HISTRICA DEL DERECHO AMBIENTAL

2.1 Origen y evolucin del derecho ambiental

Un resumen de los acontecimientos que han impulsado el proceso de desarrollo del

Derecho Ambiental que han modificado conceptos fundamentales, son los siguientes:

Primavera Silenciosaes un libro de la biloga norteamericana Rachel Carson,

publicado el ao 1962, en el fund las bases del ecologismo moderno. La autora

habla acerca de la gran cantidad de venenos en forma de insecticidas,

plaguicidas y herbicidas que el hombre vierte al medio poniendo en peligro su

supervivencia y la de todos los organismos que en l habitan.

La Conferencia de Estocolmo, Suecia (1972), centr la atencin internacional

en temas medioambientales, especialmente los relacionados con la degradacin

ambiental y la contaminacin transfronteriza. Este ltimo concepto era muy

importante, ya que sealaba el hecho de que la contaminacin no reconoce los

lmites polticos o geogrficos que afecta a los pases, regiones y pueblos ms

all de su punto de origen. Estos problemas medio ambientales mundiales tan

importantes incluyen, por ejemplo, todo tipo de contaminacin, el cambio

climtico, la reduccin de la capa de ozono, el uso y administracin de los

ocanos y los recursos de agua dulce, la deforestacin excesiva, la

desertificacin y la degradacin de la tierra, los vertidos peligrosos y ladisminucin de la diversidad biolgica.


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La reunin de Ro de Janeiro, Brasil (1992) seal que los diferentes factores

sociales, econmicos y medio ambientales son interdependientes y cambian

simultneamente. El objetivo principal de la Cumbre fue introducir un programa

extenso y un plan nuevo para la accin internacional en temas de medio

ambiente y de desarrollo que ayudaran a guiar la cooperacin internacional y el

desarrollo de programas en el prximo siglo.

El Protocolo de Kyoto, Japn (1997) es un instrumento internacional,

consensuado y auspiciado por la ONU, para luchar contra el cambio climtico.

El objetivo es que los pases industrializados reduzcan en forma gradual sus

emisiones de gases de efecto invernadero (GEI) en promedio un 5,2% en

relacin al nivel de 1990. Hay compensaciones financieras para facilitar el

cumplimiento de la meta.

La Cumbre de la Tierra sobre Desarrollo Sostenible (2002) en Johannesburgo,

Sudfrica, las naciones se reunieron de nuevo para analizar los avances de la

Agenda 21, las previsiones para esta cumbre fueron mucho menos ambiciosas.

2.2 Origen y evolucin del derecho ambiental en el Per

La Constitucin de 1979, reconoca el derecho de todos los peruanos a habitar un

ambiente saludable, ecolgicamente equilibrado y adecuado para el desarrollo de la

vida y el deber de stos de conservar dicho ambiente (Art. 123).

La Constitucin de 1993, reconoce el derecho fundamental de la persona a gozar de un

ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo su vida (Art. 2 inciso 22).

La Ley General del AmbienteLey 28611 (2005)establece el marco normativo legal

para la gestin ambiental en el Per. Establece los principios y normas bsicas para

asegurar el efectivo ejercicio del derecho a un ambiente saludable, equilibrado y

adecuado para el pleno desarrollo de la vida, as como el cumplimiento del deber de

contribuir a una efectiva gestin ambiental y de proteger el ambiente, as como sus

componentes, con el objetivo de mejorar la calidad de vida de la poblacin y lograr el

desarrollo sostenible del pas.

Ley Orgnica para el aprovechamiento sostenible de los recursos naturalesLey 26821

norma que tiene como objetivo promover y regular el aprovechamiento sostenible de

los recursos naturales, renovables y no renovables, estableciendo un marco adecuado

para el fomento a la inversin, procurando un equilibrio dinmico entre el crecimiento

econmico, la conservacin de los recursos naturales y del ambiente y el desarrollo

integral de la persona humana.


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2.3 Origen y evolucin del derecho ambiental en Colombia

Hasta antes del ao 1991, ao que se promulgo la Constitucin de la Republica de

Colombia, la regulacin sobre temas de fauna, flora, agua, aire y uso del suelo estuvo a

cargo de los Ministerio de Salud y agricultura a nivel nacional y de cada alcalda en el

nivel local, sin que hubiese necesariamente agrupacin temtica, jerarquizacin

institucional ni correspondencia operativa entre niveles sobre todo en el tema preventivo

y sancionatorio.

El Decreto 2811 (1974), Cdigo de los recursos naturales renovables y de proteccin

al medio ambiente, es la primera norma que organiza en el nivel de principios, temtico

y conceptual las reas que anteriormente se trataban de manera dispersa. Entre sus

aspectos fundamentales est el inscribir la poltica ambiental de Colombia dentro del

enfoque del desarrollo sostenible (Art. 2), determinar el derecho a disfrutar de un

ambiente sano (Art. 7), especificar los medios de desarrollo de la poltica ambiental

como entre ellos los estmulos y las sanciones (parte III) y regular las temticas de flora,

fauna, agua, bosque de manera sistemtica.

El Decreto 622 (1977) reglamenta el artculo 329 del Cdigo de recursos naturales que

hace referencia a la reglamentacin aplicables al conjunto de reas con valores

excepcionales para el patrimonio nacional, denominada Sistema de Parques

Nacionales naturales; determina sus objetivos, administracin, zonificacin, aspectosde uso del suelo ,prohibiciones y sanciones. Este decreto se constituye como la piedra

angular de la actual reglamentacin sobre las reas protegidas en el pas.

La Constitucin de 1991, que es considerada como la Constitucin verde establece el

marco de accin Constitucional de la actual regulacin ambiental en Colombia, est

constituido por importantes artculos referentes al medio ambiente.

Posterior a la Constitucin de 1991, la principal regulacin en materia ambiental

derivada de la Constitucin de 1991 es la Ley 99 de 1993 y toda la produccin doctrinalde la Corte Constitucional de proteccin del derecho al goce de un ambiente sano, la

Ley 99 es sin duda la ms importante norma ambiental en Colombia.


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CAPTULO III

MARCO JURDICO DEL DERECHO AMBIENTAL EN EL PERU

3.1 Bases Constitucionales en materia ambiental en el Per

Artculo 2. Toda persona tiene derecho: () 22) A la paz, a la tranquilidad, al

disfrute del tiempo libre y al descanso, as como a gozar de un ambiente

equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida.

Artculo 44. Son deberes primordiales del Estado: defender la soberana

nacional; garantizar la plena vigencia de los derechos humanos; proteger a la

poblacin de las amenazas contra su seguridad; y promover el bienestar general

que se fundamenta en la justicia y en el desarrollo integral y equilibrado de la

Nacin.

Artculo 54. El territorio del Estado es inalienable e inviolable. Comprende el

suelo, el subsuelo, el dominio martimo, y el espacio areo que los cubre.

El dominio martimo del Estado comprende el mar adyacente a sus costas, as

como su lecho y subsuelo, hasta la distancia de doscientas millas marinas

medidas desde las lneas de base que establece la ley.

El Estado ejerce soberana y jurisdiccin sobre el espacio areo que cubre su

territorio y el mar adyacente hasta el lmite de las doscientas millas, sin perjuicio

de las libertades de comunicacin internacional, de conformidad con la ley y con

los tratados ratificados por el Estado.

Artculo 66. Los recursos naturales, renovables y no renovables, son patrimonio

de la Nacin. El Estado es soberano en su aprovechamiento. Por ley orgnica

se fijan las condiciones de su utilizacin y de su otorgamiento a particulares. La

concesin otorga a su titular un derecho real, sujeto a dicha norma legal.

Artculo 67. El Estado determina la poltica nacional del ambiente. Promueve el

uso sostenible de sus recursos naturales.

Artculo 68. El Estado est obligado a promover la conservacin de la diversidad

biolgica y de las reas naturales protegidas

Artculo 69.- El Estado promueve el desarrollo sostenible de la Amazona con

una legislacin adecuada.

Artculo 88.- El Estado apoya preferentemente el desarrollo agrario. Garantiza

el derecho de propiedad sobre la tierra, en forma privada o comunal o en


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cualquier otra forma asociativa. La ley puede fijar los lmites y la extensin de la

tierra segn las peculiaridades de cada zona.

Artculo 89.- Las Comunidades Campesinas y Nativas tienen existencia legal y

son personas jurdicas. Son autnomas en su organizacin, en el trabajo

comunal y en el uso y la libre disposicin de sus tierras, as como en lo

econmico y administrativo, dentro del marco que la ley establece. La propiedad

de sus tierras es imprescriptible, salvo en el caso de abandono previsto en el

artculo anterior. El Estado respeta la identidad cultural de las Comunidades

Campesinas y Nativas.

3.2 Ley General del AmbienteLey 28611

La Ley General del Ambiente reemplaz al Cdigo del Medio Ambiente y los

Recursos Naturales aprobado mediante Decreto Legislativo N 613. Este Cdigo

constituy el primer intento legislativo de agrupar, concordar y sistematizar todos

los aspectos relacionados a la regulacin en materia ambiental. Sin embargo

muchas de sus disposiciones fueron dejadas sin efecto a travs de los Decreto

Legislativo N 708 y N 757, en el marco del rgimen de promocin a las

inversiones de la dcada de 1990.

La Ley General del Ambiente vigente recoge los principios internacionales en

materia de proteccin y conservacin del ambiente, los recursos naturales, el

dao ambiental, entre otros. Asimismo, ha confirmado el carcter transectorial

de la gestin ambiental en el pas, ahora coordinado a nivel nacional a travs del

Ministerio del Ambiente.

Si bien el derecho a un ambiente adecuado y equilibrado para el desarrollo de la

vida se encuentra recogido como un derecho fundamental en el numeral 22 del

Artculo 2 de la Constitucin Poltica; el primer artculo del Ttulo Preliminar de

a Ley General del Ambiente califica a este derecho como irrenunciable y seala

que viene aparejado con el deber de conservar el ambiente.

Por otro lado, a travs de esta norma se ha podido articular el Sistema Ambiental

Nacional y la creacin de los Sistemas Nacionales de Gestin Ambiental,

Evaluacin del Impacto Ambiental, Informacin Ambiental, reas Naturales

Protegidas y el recientemente creado Sistema Nacional de Evaluacin y

Fiscalizacin Ambiental.

3.3 Decreto Legislativo N 1013, Ley de creacin, organizacin y funciones del ministerio

del ambiente.

Artculo 2.- Creacin y naturaleza jurdica del Ministerio del Ambiente


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2.1 Crase el Ministerio del Ambiente como organismo del Poder Ejecutivo, cuya

funcin general es disear, establecer, ejecutar y supervisar la poltica nacional

y sectorial ambiental, asumiendo la rectora con respecto a ella.

Artculo 3.- Objeto y objetivos especficos del Ministerio del Ambiente

El objeto del Ministerio del Ambiente es la conservacin del ambiente, de modo

tal que se propicie y asegure el uso sostenible, responsable, racional y tico de

los recursos naturales y del medio que los sustenta, que permita contribuir al

desarrollo integral social, econmico y cultural de la persona humana, en

permanente armona con su entorno, y as asegurar a las presentes y futuras

generaciones el derecho a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado para el

desarrollo de la vida.

3.4 Ley Marco del Sistema Nacional de Gestin AmbientalLey 28245

Ley que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de los objetivos ambientales

de las entidades pblicas, fortalecer los mecanismos de transectorialidad en la

gestin ambiental, el rol del Consejo Nacional del Ambiente y a las entidades

sectoriales a fin de garantizar que cumplan con sus funciones.

3.5 Ley del Consejo Nacional del Ambiente - Ley N 26410.

Ley que tiene por objeto normar la creacin, naturaleza jurdica, denominacin,

funciones, objetivos estructura y rgimen econmico y laboral del Consejo

Nacional del Ambiente.


3.6.1 Decreto Legislativo N 1039, que modifica disposiciones del Decreto

Legislativo N 1013

Ordena el proceso de implementacin de la Ley de Creacin del Ministerio y de

evitar un vaco de competencias y funciones en aquellas entidades que se

encuentren realizando funciones en materia ambiental y reas naturales

protegidas en tanto se aprueban los documentos de gestin del Ministerio del

Ambiente.Lo ms importante, el Decreto Legislativo 1039, autoriza expresamente al

Ministerio a revisar los Estudios de Impacto Ambiental aprobados por las

autoridades competentes con la finalidad de fortalecer el Sistema de Evaluacin

del Impacto Ambiental y asegurar la viabilidad ambiental de los proyectos de

inversin.

3.6.2 Ley N 26834 - Ley de reas Naturales Protegidas

La Ley norma los aspectos relacionados con la gestin de las reas Naturales

Protegidas y su conservacin de conformidad con el artculo 68 de laConstitucin Poltica del Per. Las reas Naturales Protegidas son los espacios


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continentales y/o marinos del territorio nacional, expresamente reconocidos y

declarados como tales, incluyendo sus categoras y zonificaciones, para

conservar la diversidad biolgica y dems valores asociados de inters cultural,

paisajstico y cientfico, as como por su contribucin al desarrollo sostenible del

pas

3.6.3 Decreto Legislativo N 1079 - Decreto Legislativo que establece medidas

que garanticen el Patrimonio de las Areas Naturales Protegidas

Esta norma complementa el Sistema de la Ley N 26834 Ley de reas

Naturales Protegidas, buscando as perfeccionar los mecanismos de

aprovechamiento, conservacin y custodia de los recursos naturales contenidos

en las reas Naturales Protegidas del pas

CAPITULO IV

MARCO JURDICO DEL DERECHO AMBIENTAL EN COLOMBIA

4.1 Bases Constitucionales en materia ambiental en Colombia

La Constitucin Poltica de Colombia (1991), consagr 49 artculos a la

proteccin del medio ambiente y los recursos naturales, situacin que le mereci

el calificativo de Constitucin ecolgica, por parte de algunos tratadistas. Dentro

de estas normas constitucionales podemos destacar las siguientes:

Articulo 58. Le asigna a la propiedad una funcin social que implica obligaciones,

como tal, le es inherente una funcin ecolgica.

Artculo 63. Los bienes de uso pblico, los parques naturales, las tierras

comunales de grupos tnicos, las tierras de resguardo, el patrimonio

arqueolgico de la Nacin y los dems bienes que determine la ley, son

inalienables, imprescriptibles e inembargables.

En el Captulo 3 del Ttulo II, que comprende los artculos 78 a 82, hace especialnfasis en los derechos colectivos relacionados con la proteccin del ambiente:

Artculo 79. Derecho a gozar de un medio ambiente sano:

Todas las personas tienen derecho a gozar de un ambiente sano. La ley

garantizar la participacin de la comunidad en las decisiones que puedan

afectarlo. Es deber del Estado proteger la diversidad e integridad del ambiente,

conservar las reas de especial importancia ecolgica y fomentar la educacin

para el logro de estos fines.


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Artculo 80. El Estado planificar el manejo y aprovechamiento de los recursos

naturales, para garantizar su desarrollo sostenible, su conservacin,

restauracin o sustitucin. Adems, deber prevenir y controlar los factores de

deterioro ambiental, imponer las sanciones legales y exigir la reparacin de los

daos causados. As mismo, cooperar con otras naciones en la proteccin de

los ecosistemas situados en las zonas fronterizas.

Artculo 88. Se refiere al tema de las acciones constitucionales para la defensa

de los derechos fundamentales, entre las cuales encontramos la accin de tutela,

las de Grupo y las populares y de cumplimiento como mecanismos jurdicos que

se han constituido en verdaderos salvaguardas de los derechos de tercera

generacin.

4.2 Ley 99Ley que crea el Consejo Nacional Ambiental y el Ministerio de Ambiente.

La principal regulacin en materia ambiental derivada de la Constitucin de 1991

es la Ley 99 de 1993 y toda la produccin doctrinal de la Corte Constitucional a

travs de sus sentencias de revisin de tutela y anlisis de constitucionalidad

que han venido reconfigurando el escenario de proteccin del derecho al goce

de un ambiente sano.

La ley 99 de 1993: Sigue siendo la principal norma ambiental en Colombia entre

cuyos principales aportes se encuentran:

1. Desarrolla los principios de Planificacin, subsidiaridad y responsabilidad

(el que contamina paga).

2. Crea el Ministerio del Medio ambiente como mximo ente regulador de la

Poltica ambiental en Colombia. (Art.2)

3. Enfatiza la apropiacin del enfoque de desarrollo sostenible. (Art. 3)

4. Crea el Sistema Nacional Ambiental SINA que es el conjunto de

orientaciones, Normas, actividades, recursos, programas e institucionesque permiten la puesta en marcha de los principios generales

ambientales contenidos en la ley.

5. Jerarquiza la implementacin del SINA: Ministerio del Medio ambiente,

Corporaciones autnomas regionales y municipios.

6. 6).Regula el tema de las licencias ambientales

7. Regula el tema de sanciones y medidas de polica

8. Introduce la temtica de la participacin ciudadana en la conservacin.



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4.3.1 Decreto 2811 - Cdigo Nacional de Recursos Naturales Renovables y de

Proteccin al Medio Ambiente (1974).

4.3.2 Ley 491Ley del Seguro Ecolgico y del Delito Ambiental (1999)

4.3.2 Decreto 1753 de 1994. Licencias Ambientales.

CAPITULO V

LOS DELITOS AMBIENTALES

5.1 Delitos Ambientales

Un delito contra el medio ambiente es una infraccin contra la legislacin

medioambiental, cuya sancin judicial est clasificada en la categora de crimen. En esta

lgica, se debera hablar de contravencin medioambiental o de infraccin

medioambiental. Un delito ecolgico es una actividad criminal incluida en alguna de las

siguientes categoras: comercio ilegal de especies en peligro de extincin, pesca ilegal,

tala indiscriminada de bosques, comercio ilegal de minerales preciosos, comercio de

materiales nocivos a la capa de ozono, contaminacin por desechos txicos,

contaminacin de ros, contaminacin del aire.

Una definicin filosfica de la nocin de crimen medioambiental explica que este se

fundamenta en el deber de todos y cada uno de participar en la proteccin del medioambiente, entendido como el bien comn que debe ser preservado. Esta perspectiva

se desarroll en especial en el derecho anglosajn y el derecho europeo del medio

ambiente desde los aos 1970.

5.2 Situacin jurdica de los Delitos Ambientales en Amrica Latina

En las ltimas dcadas se puede observar con preocupacin que los daos

ambientales en los pases van en aumento convirtindose en Delitos

Ambientales, ms aun en los pases en desarrollo, contradictorio a lapreocupacin global por los problemas del cambio climtico que tienen mucho

de origen en los daos ambientales.

En caso puntual de Amrica Latina en la dcada del 90 los pases han

modificado sus leyes despus de la Cumbre de Rio, porque el dao ambiental

es un tema que ocupa un lugar importante en la Declaracin de Ro.

La responsabilidad por el dao ambiental es una materia que, desde antes de la

Conferencia de Ro, comenz a ser regulada en las nuevas ConstitucionesPolticas latinoamericanas, siguiendo el precedente instituido en la Constitucin


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espaola de 1976, donde se dispuso que, en los trminos que la ley fije, se

establecer la obligacin de reparar el dao ambiental.

As lo hizo la Constitucin de Brasil en 1988, que contiene una regla en virtud de

la cual las conductas y actividades consideradas lesivas al medio ambiente

sujetan a los infractores, personas fsicas o jurdicas, a sanciones penales y

administrativas, independientemente de la obligacin de reparar el dao

causado (Artculo 225).

En la dcada de los aos 1990, prcticamente todas las nuevas Constituciones

se ocuparon de este tema. As lo hace la Constitucin de Colombia de 1991, la

Constitucin de Paraguay de 1992, la Constitucin de Argentina de 1994, la

Constitucin de Ecuador de 1998 y la Constitucin de Venezuela de 1999. Este

tema tambin fue tratado por la reforma de 1994 a la Constitucin de Costa Rica.

La Constitucin paraguaya de 1992, por su parte, junto con establecer que el

delito ecolgico ser definido y sancionado por la ley, dispone que todo dao

al ambiente importar la obligacin de recomponer

Este mismo trmino es utilizado por la Constitucin argentina de 1994, cuando

establece que el dao ambiental generar prioritariamente la obligacin de

recomponer, segn lo establezca la ley (artculo 41), con lo que deja en claro

que la accin respectiva habr de dirigirse al restablecimiento de las cosas al

estado que tenan antes de la generacin del dao y, slo subsidiariamente, a la

indemnizacin de los daos y perjuicios, esto es, cuando ese restablecimiento

no sea posible.

La Constitucin ecuatoriana de 1998, por su parte, prescribe que la ley tipificar

las infracciones y determinar los procedimientos para establecer

responsabilidades administrativas, civiles y penales que correspondan a las

personas naturales o jurdicas, nacionales o extranjeras, por las acciones uomisiones en contra de las normas de proteccin al medio ambiente (artculo

87). Y agrega: El Estado, sus delegatarios y concesionarios, sern responsables

por los daos ambientales, en los trminos sealados en el artculo 20 de esta

Constitucin (artculo 91).

La Constitucin venezolana en el Artculo 129 introduce una regla sobre

responsabilidad por el dao ambiental en el campo de los contratos, al establecer

una clusula, que podra calificarse como clusula de la naturaleza de todos

los contratos pblicos que se refieran a los recursos naturales del pas.


18/29

La Constitucin de Costa Rica estableci que toda persona est legitimada para

reclamar la reparacin del dao causado cuando se viole su derecho a un

ambiente sano y ecolgicamente equilibrado.

En resumen, todas estas Leyes Fundamentales latinoamericanas muestra una

tendencia de establecer las bases con arreglo a las cuales el legislador deber

regular esta materia, que bsicamente expresan los siguientes principios: (i) todo

dao ambiental debe ser reparado, cualquiera que sea su naturaleza (dao

individual o colectivo y dao al patrimonio nacional); (ii) la reparacin comprende

de manera prioritaria la obligacin de restablecer las cosas al estado que tenan

antes de la generacin del dao, si ello es posible (recomponer); y (iii) la

reparacin comprende adems la obligacin de indemnizar los daos y perjuicios

causados, incluidos aquellos que no queden cubiertos por la recomposicin quese haga del dao.

5.3 Los Delitos Ambientales en el Per

Los delitos ambientales estn considerados en el Cdigo Penal y estos son:

delitos de contaminacin del ambiente, el incumplimiento de las normas

relacionadas al manejo de residuos slidos, el trfico ilegal de residuos

peligrosos, el trfico ilegal de especies de flora y fauna silvestre protegida, de

especies acuticas, depredacin de flora y fauna silvestre, el trfico ilegal derecursos genticos, delitos contra bosques o formaciones boscosas, el uso

indebido de tierras agrcolas, la alteracin del ambiente o paisaje, entre otros de

vital importancia para la defensa de un ambiente sano y seguro para los

peruanos.

5.4 Los Delitos Ambientales en Colombia

La Constitucin colombiana de 1991 establece en su Artculo 80 que el Estado

deber prevenir y controlar los factores de deterioro ambiental, imponer lassanciones legales y exigir la reparacin de los daos causados. Adems, la

Constitucin se ocupa de la responsabilidad del Estado en materia de daos, lo

que desde la perspectiva del medio ambiente tiene mucha importancia, entre

otras razones, por el impacto ambiental negativo que generan o pueden generar

las empresas pblicas en actividades tales como la exploracin y extraccin de

hidrocarburos.

A este respecto, prescribe el artculo 90 de la Constitucin: El Estado

responder patrimonialmente por los daos antijurdicos que le sean imputables,


19/29

causados por la accin o la omisin de las autoridades pblicas. En el evento de

ser condenado el Estado a la reparacin patrimonial de uno de tales daos, que

haya sido consecuencia de la conducta dolosa o gravemente culposa de un

agente suyo, aqul deber repetir contra ste.

5.5 El Delito Ambiental ocasionado por la Minera ilegal en el Per

5.5.1 Antecedentes de la Minera ilegal en el Per

En la poca Republicana y actual, se evidencia el accionar de la informalidad

minera como un intermedio entre la actividad minera legal y la actividad minera

ilegal, sobre la base del uso de medios y fines con el objetivo de extraer oro.

Las actividades mineras formales tienen fines legales, pero algunas son

conducidas ilegalmente porque es difcil para los concesionarios mineros cumplircon regulaciones oficiales en el marco de las mltiples autoridades competentes

y la inadecuada regulacin ambiental.

Las actividades mineras ilegales tienen fines ilegales y por consiguiente no

pueden ser desarrolladas sino ilegalmente. Por ello en base a mimetismo,

simbiosis y sinergias, penetran e inficionan a personas naturales y jurdicas;

aprovechando fallas de mercado y dbil presencia del estado en algunas partes

vulnerables del territorio peruano, donde coludindose con otras formas ilcitasconforman lo que en estricto significan las asociaciones ilcitas para delinquir,

articulndose sistmicamente con el contrabando hormiga, Trfico Ilcito de

Drogas (TID), trata de personas, sicariato, lavado de activos y distintas otras

formas de corrupcin3.

5.5.2 Situacin actual de la Minera ilegal en el Per

En la extraccin ilegal del oro, adems de depredar los recursos naturales y el

medio ambiente, la minera ilegal en el Per mueve ms de US$2.900 millonesal ao, convirtindose en una actividad criminal que genera mayores ganancias

que el narcotrfico

Los mineros ilegalesson gente poderosa a travs de la gran masa de dinero

que mueve, que son ms de US$2.900 millones anuales y que supera en 15%

la masa monetaria que mueve el narcotrfico.

3Historia de la minera ilegal en Per Javier Prado2013versin digital.


20/29

La Reunin de seis pases sobre la problemtica de la minera Ilegal, respecto al

Per, concluy con lo siguiente4:

La produccin anual de oro (minera en general) en Per fue de 5,200 onzas

finas (en el 2010). En los lavaderos de oro (formal e informal) se produjeron 723

onzas finas (en el 2011). El destino del oro producido: casi el 50% se destin a

Suiza, luego Canad y EUA

La minera ilegal produce 1,000 millones de dlares al ao, sin tributar

aproximadamente unos 300 millones de dlares al ao.

Hay campamentos ilegales en 21 regiones del pas oficialmente, pero en realidad

existen en todas las regiones del pas. Hay contaminacin considerable por

minera ilegal. Tambin hay extraccin en reas naturales protegidas.

Por cada kg de oro extrado se utilizan 2.2 kg de mercurio en el Per,

aproximadamente. Los principales proveedores de mercurio son China y Mxico.

No est clara la distincin entre la minera informal y la ilegal. El cdigo penal

tipifica el delito de minera ilegal. Se est abusando del proceso de formalizacin,

la gruesa y mediana minera se disfrazan de minera pequea o artesanal para

evitar el pago de tributos.

5.6 El Delito Ambiental ocasionado por la Minera ilegal en Colombia

5.6.1 Antecedentes de la Minera ilegal en Colombia

La pequea minera se convirti en uno de los sectores de mayor crecimiento de

la industria minera tanto en Colombia como en otros pases de la regin durante

la primera mitad del siglo XX. Este crecimiento se dio, segn a raz de una

disminucin sustantiva de la inversin extranjera por parte de los pases que

entraron en guerra durante la primera mitad del siglo, pero se mantuvo gracias

al desarrollo de legislaciones que le dieron prioridad al fomento de la minera depequea escala o tradicional como medida de proteccin a una fuente

generadora de empleo relativamente estable.

En Colombia an hoy el paradigma de la minera tradicional como fuente de

ingresos y de empleo sigue vigente en la legislacin minero ambiental, de

manera que la pequea minera ha venido creciendo en el pas sin control

alguno. A pesar de ser una prctica que lleva consolidndose por lo menos dos

4Reunin sobre Problemtica de la minera ilegal en la cuenca amaznica Junio 2012CAN


21/29

siglos, se trata de un modelo agotado en el que la condicin de la pequea

minera de los pases sigue ms o menos igual5.

5.6.2 Situacin actual de la Minera ilegal en Colombia

La minera en Colombia en un alto porcentaje es ilegal. De 14 mil actividadesmineras apenas tienen ttulo minero el 37%6. Este es el resultado de la ausencia

del Estado en el proceso de extraccin de minerales. En este sector cada cual

hace los que quiere, a pesar de que existe consagrado en el Cdigo Penal,

articulo 338, la conducta delictuosa "el que sin permiso de autoridad competente

o con incumplimiento de la normatividad existente explote, explore o extraiga

yacimiento minero o explote arena, material ptreo, por medios capaces de

causar graves daos a los recursos naturales o al medio ambiente", as est el

delito tipificado, pero no se est haciendo cumplir estas normas.

La Contralora General de la Repblica advirti que el pas est al borde de un

desastre ecolgico, por la ausencia y escases de normas para perseguir la

ilegalidad. En casi todos los casos se est en un 67% sin ttulo minero, es decir

que se est explotando y explorando yacimientos de manera ilegal cometiendo

un delito.

La Reunin de seis pases sobre la problemtica de la minera Ilegal, respecto a

Colombia, concluy con lo siguiente7:

El 63% de la minera en Colombia es ilegal8. Solamente el 7% (de ese 63%) est

en proceso de formalizacin.

El 72% de la actividad minera es pequea minera. De sta, el 62 % es ilegal. El

porcentaje de minera ilegal vara por departamentos. En algunos, este

porcentaje llega al 100%. Los minerales ms explotados son: materiales de

construccin, oro (30%), carbn y piedras preciosas. El oro es el mineral que

mayor ilegalidad presenta. En la minera aurfera, el 87% del total de la

produccin es ilegal. Solo el 3% tiene licencia ambiental.

En Colombia existen las 3 ciudades ms contaminadas con mercurio en el

mundo. Se ha detectado una contaminacin con mil veces por encima de los

5Andrea Arjona, El Boom Minero en Colombia: Boom de la Minera Ilegal y Antitcnica? 20106

Informe de la Contralora General de la Repblica7Reunin sobre Problemtica de la minera ilegal en la cuenca amaznica Junio 2012CAN8Censo Minero de Colombia 2011


22/29

lmites de la OMS. La normatividad colombiana no restringe la importacin ni

venta de mercurio. Se importan 150 TN de mercurio al ao.

CAPITULO VI

MARCO JURDICO DEL DELITO AMBIENTAL OCASIONADO POR LA MINERIAILEGAL EN EL PERU

6.1 Cdigo Penal

El Cdigo Penal Peruano9 tipifica a stos delitos en el Captulo Dcimo Tercero

denominados DELITOS DE CONTAMINACION tipificndose los hechos punibles en

los siguientes artculos:

Artculo 304: Contaminacin del Ambiente:

El que infringiendo leyes, reglamentos o lmites mximos permisibles, provoque

o realice descargas, emisiones, emisiones de gases txicos, emisiones de ruido,

filtraciones, vertimientos o radiaciones contaminantes en las atmsfera, el suelo,

el subsuelo, las aguas terrestres, martimas o subterrneas, que cause o pueda

causar perjuicio, alteracin o dao grave al ambiente o sus componentes, la

calidad ambiental, la salud ambiental, segn la calificacin reglamentaria de la

autoridad ambiental, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de

cuatro aos ni mayos de seis aos y con cien a seiscientos das multa. Si elagente actu por culpa, la pena ser privativa de la libertad no mayor de tres

aos o prestacin de servicios comunitarios de cuarenta a ochenta jornadas.

Articulo 307 A.- Delito de minera ilegal:

Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro aos ni mayor

de ocho aos y con cien a seiscientos das-multa, el que realice actividad de

exploracin , extraccin, explotacin u otros actos similares, de recursos

minerales, metlicos o no metlicos , sin contar con la autorizacin de la entidadadministrativa competente, que cause o pueda causar perjuicio, alteracin o

dao al ambiente o a sus componentes , la calidad ambiental o la salud

ambiental. Si el agente actu por culpa, la pena ser privativa de libertad no

mayor de tres aos o con prestacin de servicios comunitarios de cuarenta ha

ochenta jornadas.

Articulo 307 B.- Formas agravadas:

9Cdigo PenalTitulo XIIImodificado por Ley 29263 publicada el 2 octubre de 2008


23/29

La pena ser no menor de ocho aos ni mayor de diez aos y con trescientos a

mil das-multa, cuando el delito previsto en el anterior artculo se comete en

cualquiera de los siguientes supuestos:

1. En zonas no permitidas para el desarrollo de actividad minera.

2. En reas naturales protegidas, o en tierras de comunidades nativas

campesinas o indgenas.

3. Utilizando dragas , artefactos u otros instrumentos similares

4. Si el agente emplea instrumentos u objetos capaces de poner en peligro

la vida, la salud o el patrimonio de las personas.

5. Si se afecta sistemas de irrigacin o aguas destinados al consumo

humano.

6. Si el agente se aprovecha de su condicin de funcionario o servidorpblico

7. Si el agente emplea para la comisin del delito a menores de edad u otra

persona inimputable.

Articulo 307 C.- Delito de financiamiento de la minera ilegal:

El que financia la comisin de los delitos previstos en los artculos 307 A o sus

formas agravadas, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de

cuatro aos ni mayor de doce aos y con cien a seiscientos das-multa.

Articulo 307 D.- Delito de obstaculizacin de la fiscalizacin administrativa:

El que obstaculiza o impide la actividad de evaluacin, control y fiscalizacin de

la autoridad administrativa relacionada con la minera ilegal, ser reprimido con

pena privativa de libertad no menor de cuatro aos ni mayor de ocho aos.

Articulo 307 E.- Actos preparatorios de minera ilegal:

El que adquiere, vende, distribuye, comercializa, transporta, importa, posee oalmacena insumos o maquinarias destinadas a la comisin de los delitos de

minera ilegal, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres

aos ni mayor de seis aos y con cien a seiscientos das-multa.

Artculo 307 F. Inhabilitacin:

El agente de los delitos previstos en los artculos 307 A, 307B, 307C, 307D Y

307E, ser adems sancionado, de conformidad con el artculo 36, inciso 4, con

la pena de inhabilitacin para obtener, a nombre propio o a travs de terceros,concesiones mineras, de labor general, de beneficio o transporte de minerales


24/29

metlicos o no metlicos, as como para su comercializacin, por un periodo igual

al de la pena principal.

6.2 Otras normas jurdicas sobre minera ilegal en el Per

1. Decreto Legislativo N 1100. Regula la interdiccin de la minera ilegal en todala Repblica y establece medidas complementarias.; adems, el Decreto

Supremo N 006-2012-EM, que aprueba medidas complementarias para la

formalizacin de la actividad minera en las zonas comprendidas en el anexo 1

de este Decreto Legislativo N 1100.

2. Decreto Legislativo N 1101. Establece medidas para el fortalecimiento de la

fiscalizacin ambiental como mecanismo de lucha contra la minera ilegal.

3. Decreto Legislativo N 1102. Incorpora al Cdigo Penal los delitos de minera

ilegal.

4. Decreto Legislativo N 1103. Establece medidas de control y fiscalizacin en la

distribucin, transporte y comercializacin de insumos qumicos que puedan ser

utilizados en la minera ilegal.

5. Decreto Legislativo N 1104. Modifica la legislacin sobre prdida del dominio.

6. Decreto Legislativo N 1105. Establece disposiciones para el proceso de

formalizacin de las actividades de pequea minera y minera artesanal. Se

resumen los trminos sobre la actividad de la minera, siguiente:

Minera ilegal.

Es la actividad minera ejercida por una persona natural o jurdica o por

un grupo de personas organizadas para ejercer dicha actividad que se

encuentre en una o ms de las tres situaciones siguientes:

a) usando equipo y maquinaria que no corresponde a las caractersticas

de la actividad minera que desarrolla (PPM o PMA);

b) no cumpliendo con las exigencias de las normas de carcter

administrativo, tcnico, social y medioambiental que rigen dichas

actividades;

c) realizando la actividad minera en zonas en las que est prohibido su

ejercicio.

Minera informal.

Es la actividad minera realizada usando equipo y maquinaria que seencuentra en una o ms de las siguientes situaciones:


25/29

a) no corresponde a las caractersticas de la actividad minera que

desarrolla (PPM o PMA);

b) no cumple con las exigencias de las normas de carcter administrativo,

tcnico, social y medioambiental que rigen dichas actividades;

c) es realizada en zonas no prohibidas para la actividad minera por una

persona natural o jurdica o por un grupo de personas organizadas para

ejercer dicha actividad que hayan iniciado un proceso de formalizacin

conforme se establece en este decreto legislativo.

La interdiccin

La interdiccin se refiere a acciones concretas destinadas a identificar, reprimir,

prohibir o vetar de manera inmediata, en la prctica y en el marco de la presentenorma. Supone pues la realizacin de las siguientes acciones:

Identificacin de los mineros ilegales por parte del Ministerio de Energa,

Minas e Hidrocarburos y de los gobiernos regionales.

Decomiso de los bienes, maquinarias, equipos e insumos prohibidos, as

como prohibicin de la realizacin de las actividades ilegales conforme al

decreto legislativo. Quienes realicen estas actividades sern puestos a

disposicin del Estado, a fin de formular denuncia penal y aplicar elDecreto Legislativo N 1102. De esta manera se incorporan al Cdigo

Penal los delitos de minera ilegal.

Destruccin o demolicin de bienes, maquinarias o equipos citados en el

artculo 5, que por sus caractersticas o situacin no resulte viable su

decomiso.

7. Decreto Legislativo N 1106. Promueve la lucha eficaz contra el lavado de

activos y otros delitos relacionados a la minera ilegal y crimen organizado.

8. Decreto Legislativo N 1107. Establece medidas de control y fiscalizacin en ladistribucin, transporte y comercializacin de maquinarias y equipos que pue-

dan ser utilizados en la minera ilegal as como del producto minero obtenido en

dicha actividad

CAPITULO VII


ILEGAL EN COLOMBIA


26/29

La minera ilegal por definicin es la que se aparta de la regulacin jurdica establecida

por el Estado para imponer condiciones sobre cmo, en donde y de qu manera se

puede extraer el recurso natural no renovable,

Las normas jurdicas relativas al delito ambiental ocasionado por la minera ilegal, son:

7.1 Cdigo de Minas.

El Cdigo de Minas vigente - Ley 685 (2001) define en su Artculo 159, haciendo

alusin a aquella actividad exploratoria o de extraccin de minerales, bien sean

de propiedad de la nacin o de particulares, que se desarrolla sin el

correspondiente ttulo minero vigente o sin la autorizacin del titular de la

propiedad privada donde se ubique el proyecto10.

7.2. Cdigo Penal.

La definicin contenida en el estatuto minero hace alusin a la parte pertinente

del Cdigo Penal donde se tipifica como un delito la explotacin ilegal de

yacimiento minero11.

En efecto, el artculo 338 del estatuto penal determina que ser delito y por tanto

contraria a derecho y merecedora de un juicio de reproche, la conducta de aquel,

que sin permiso de autoridad competente o incumpliendo la normatividad

existente, explote, explore o extraiga yacimiento minero y cuyas consecuenciasse reviertan en una afectacin grave del entorno ambiental, donde esa actividad

se desarrolle.

De otra parte podemos relacionar como normas concordantes al citado artculo

159 del Cdigo de Minas, los artculos 160, 161, 162, 163 y 164 del mismo

estatuto minero12 alusivos a la definicin de aprovechamiento ilcito, a la

competencia de los alcaldes para efectuar decomisos provisionales de minerales

que se transporten o comercien sin factura o constancia de las minas de donde

10Art. 159. Exploracin y explotacin ilcita. La exploracin y explotacin ilcita de yacimientos mineros,constitutivo del delito contemplado en el artculo 244 del Cdigo Penal, se configura cuando se realicentrabajos de exploracin, de extraccin o captacin de minerales de propiedad nacional o de propiedadprivada, sin el correspondiente ttulo minero vigente o sin la autorizacin del titular de dicha propiedad.11Artculo 338. Explotacin ilcita de yacimiento minero y otros materiales. El que sin permiso de autoridadcompetente o con incumplimiento de la normatividad existente explote, explore o extraiga yacimientominero, o explote arena, aterial ptreo o de arrastre de los cauces y orillas de los ros por medios capacesde causar graves daos a los recursos naturales o al medio ambiente, incurrir en prisin de dos (2) a ocho(8) aos y multa de cien (100) a cincuenta mil (50.000) salarios mnimos legales mensuales vigentes12

Art. 160. Aprovechamiento ilcito. El aprovechamiento ilcito de recursos mineros consiste en elbeneficio, comercio o adquisicin, a cualquier ttulo, de minerales extrados de reas no amparadas porun ttulo minero


27/29

provengan; a la inhabilidad por cinco aos para obtener concesiones mineras,

como consecuencia de condena por aprovechamiento, exploracin o explotacin

ilcita de recursos minerales; al deber de poner en conocimiento del alcalde de

la jurisdiccin, todo aprovechamiento, exploracin o explotacin ilcita de

minerales, respectivamente.

En consecuencia, se puede determinar que la minera ilegal puede tener varios

juicios de reproche simultneos y no necesariamente excluyentes:

El que por va administrativa, a travs de un proceso sancionatorioLey

1333 de 2009 -, realiza la autoridad ambiental, como consecuencia de los

impactos nocivos sobre el ambiente y los recursos naturales que genera

esa actividad.

El que por va municipal, realiza el alcalde de la jurisdiccin donde se

ubica la actividad ilegal, con los instrumentos, procesos y

discrecionalidades que le establece el Cdigo de Minas Ley 685 de

2001-.

El que se hace desde el mbito de lo penalLey 599 de 2000-, cuando

efectivamente esa actividad minera ilcita, se tipifica como delito.

7.3 Clasificacin de la Minera

Desde lo jurdico, la minera ilegal se nutre para vigorizarse, de una evidente

anarqua normativa, especficamente de una ambigua y poco clara normatividad

minera que cronolgicamente ha expedido estatutos incapaces de diferenciar lo

ilegal de lo legal y que pareciera verter en un solo molde, las actividades a baja

escala que se pudieran permitir a pequeos y tradicionales mineros con las

actividades de alto impacto que se desarrollan sin la obtencin previa de un ttulo

minero.

As entonces, las regulaciones mineras, como las ambientales, carecen de unabase cientfica y tcnica, haciendo ausentes anlisis previos de carcter

econmico, social, territorial, que hagan del derecho minero, un verdadero

instrumento de regulacin sobre actividades ilegales que originan gravsimas

consecuencias para el mismo Estado y la sociedad; en otras palabras, se debe

abogar por la eficacia del derecho minero13.

13Minera ilegal en Colombia Informe Procuradura general de la Nacin Agosto 2013


28/29

A continuacin se describen de manera somera y esquemtica las clases de

minera que, como ya advertimos, el ordenamiento legal minero no logra

diferenciar a plenitud:

Ocasional

La definicin de este tipo de minera la trae el artculo 152 del Cdigo de

Minas, preceptuando que La extraccin ocasional y transitoria de

minerales industriales a cielo abierto, que realicen los propietarios de la

superficie, en cantidades pequeas y a poca profundidad y por medios

manuales, no requerir de concesin del Estado.

Subsistencia

Como su nombre lo indica esta clase de minera es la desarrollada pormtodos no tcnicos, que si bien no tiene un fin comercial o industrial, de

todas maneras representa un ingreso de subsistencia.

Artesanal

Son las actividades realizadas por pequeos productores mineros auto

empleados, que trabajan de manera individual, en forma familiar, o

agrupados en diversos tipos de organizacin productiva, incluyendo

formas asociativas, cooperativas, pequeas y micro empresas, y enalgunos casos, comunidades indgenas y afro descendientes que realizan

este tipo de minera como una actividad tradicional.

Barequeo

El barequeo se encuentra regulado por el artculo 155 del Cdigo de

Minas, determinndolo como una actividad popular de los habitantes de

terrenos aluviales actuales.

De acuerdo al citado precepto legal, esta actividad esta exclusivamente

supeditada al lavado de arenas por medios manuales, para obtener

piedras precios y semipreciosas quedando prohibida la utilizacin de

maquinaria o medios mecnicos para su ejercicio.


29/29

CAPITULO IX

CONCLUSIONES SOBRE EL MARCO JURDICO DEL DELITO AMBIENTAL

OCASIONADO POR LA MINERIA ILEGAL EN EL PERU Y COLOMBIA

Como conclusin se puede indicar que los problemas de la minera ilegal es muy similarentre el Per y Colombia, en ambos pases la minera ilegal se realiza en lugares

geogrficos parecidos, contaminando ros, talas indiscriminadas de los bosques,

ocupando mucha mano de obra.

En el aspecto jurdico, igualmente ambos pases han basado su normativa sobre las

Cumbres de la Tierra con el objetivo de impulsar el desarrollo sostenible, cuidando el

medio ambiente.

Mineria Ilegal en Peru y Colombia

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