FINANCIACIÓN DE PROYECTOS (Project Finance) Íñigo de Luisa/Agustín Cerdá Madrid, 24 de febrero...

FINANCIACIÓN DE PROYECTOS (“Project Finance”)

Íñigo de Luisa/Agustín CerdáMadrid, 24 de febrero de 2011

I. Introducción: concepto y características esenciales de un Project Finance

II. Estructura , fases y documentos de un Project Finance típico:

•Fase de auditoría legal o due diligence

•Cartas de Intención

•Contrato de Joint Venture/Acuerdo entre Accionistas

•El Contrato de Financiación

•Contratos de cobertura

•El Contrato de construcción “llave en mano”

•Otras cuestiones relevantes: Seguros, garantías personales/reales y RPA en colaboración público-privada

III. Estructura típica financiación de proyectos

FINANCIACIÓN DE PROYECTOS

1.1.- Concepto de PF

“PROJECT FINANCE” o FINANCIACIÓN DE PROYECTOS:

“Un sistema de financiación que permite que un determinado proyecto de inversión, dadas sus posibilidades de generar flujos de caja razonablemente predecibles y sostenidos y la calidad de sus propios activos, pueda ser financiado individualmente utilizando para ello fondos específicamente conseguidos para el proyecto, sin recurso pleno a los socios promotores, y empleando el mayor apalancamiento posible”

Alternativa de financiación en la que los recursos generados por el proyecto (los flujos de caja o “cash flows”) son suficientes para el pago de la deuda en cada momento, sin recurso (o recurso limitado) a los accionistas.

Por tanto, el PF es una herramienta o alternativa de Financiación Estructurada donde el repago de la financiación depende del éxito del Proyecto. El pago de la deuda se produce con los ingresos presentes y futuros del Proyecto.


1.2.- Características del PF

El proyecto en sí y sus activos son perfectamente identificables y separables de otros proyectos o actividades de las empresas promotoras. Creación de una sociedad vehículo.

El proyecto es capaz de generar flujos de caja suficientes que permiten asegurar la devolución del principal e intereses de la deuda y la rentabilidad de los socios promotores demandada por los capitales propios, empleados en la financiación. El proyecto es rentable (riesgo financiero) y viable (riesgo operativo).

La financiación del proyecto se diseña considerando las características del mismo y su capacidad para generar flujos (ingresos directos como las ventas e indirectos como derechos a indemnizaciones), y no la garantía de sus socios.


1.2.- Características del PF

El proyecto, sus activos y pasivos asociados, se contabiliza fuera del balance de los socios.

El nivel de endeudamiento suele ser extremadamente alto (en general, entre 60% y 80% de deuda y el resto recursos propios).

Se utiliza en proyectos intensivos de capital y a largo plazo (inversión total mínima: EUR 10 millones aprox.)

Los fondos con los que se financia el proyecto se obtienen sin la garantía de los promotores (“sin recurso” o “non recourse”). Por tanto, en general, los promotores no responden del buen fin del proyecto ante los financiadores, aunque a veces existe un recurso limitado ante cierto eventos.


1.3.- Proyectos Internacionales Vs. Proyectos nacionales

En los proyectos internacionales pueden confluir riesgos políticos y financieros determinantes para el buen fin del mismo.

Entre los riesgos políticos de nacionalización, expropiación, licencias y permisos o terrorismo. Como un riesgo político más se puede considerar la incertidumbre regulatoria o la arbitrariedad jurisdiccional.

Entre los riesgos financieros suelen estar la falta de convertibilidad de la divisa o su excesiva volatilidad o fluctuación.

Sin embargo, en los proyectos nacionales la mayoría de estas incertidumbres no existen o en caso de presentarse tienen coberturas homologadas por el sector financiero.


1.4.- Principales riesgos y mitigantes contractuales

RIESGO MITIGACIÓN

Sobrecostes, retrasos, rendimiento Contrato “llave en mano”

Fuerza mayor (incendios, terremotos, inundaciones…)

Contratos de seguros

Riesgos de mercado (oferta, demanda, precio de materias primas)

Opción de tarifa retributiva: RD 1578/2008 (RAIPRE posterior al 29 de septiembre de 2008)/ RDLey 14/2010

Contratos de venta a OMEL o a través de línea directa, y contratos de suministro a largo plazo; ocupación de terrenos

Riesgos financieros (tipo de interés, cambio, inflación…)

Contratos de cobertura de tipos de interés y/o inflación

Riesgos legales y políticos (cambio de normativa, medioambiental y expropiaciones)

Due Diligence exhaustiva


1.5.- Estructura Típica Financiación de Proyectos

VEHÍCULOBANCOS

OPERADORCLIENTESCÍA DE SEGUROS

CONSTRUCTOR

PROVEEDORES

ACCIONISTAS/ PROMOTORES Recurso limitado

EstatutosAcuerdo

Accionistas

Contrato Suministros

Contrato Construcción

Contrato Seguros Contrato de Compra o

Contrato Prest. Servicios oContrato de arrendamiento

Contrato Financiación

Contrato Gestión y Mantenimiento

Contrato de Cobertura

Garantía

Garantía Garantía

Garantía

Garantía Garantía

Garantía

Deuda Sub.


2.- Fases Típicas de un PF

Análisis de la viabilidad técnica y económico-financiera

Análisis de los riesgos que afectan al proyecto y de la gestión de los mismos.

Due diligence

Oferta de términos y condiciones (“term sheet”)

Primeros borradores de Contratos de Financiación (Crédito Senior, Crédito IVA, Documento de Apoyo de Accionistas, Contrato de Garantías, Cobertura).

Negociación y versiones definitivas.

Cumplimiento de CP’s.

Instrumentación y formalización de los acuerdos ante Notario.


3.- Documentos Típicos de un PF

A) Cartas de Intención

B) Due Diligence

C) Contrato de Joint Venture/Acuerdo entre socios.

D) El contrato de apoyo de socios

E) El Contrato Financiero.

F) El Contrato de construcción “llave en mano” (fase construcción).

G) Otros documentos: Seguros y garantías personales/ reales.


A) Cartas de Intención.

CONCEPTO: Compromiso destinado a regular la fase negociadora. No obstante, ausencia de determinación de los elementos esenciales del contrato definitivo (NO es un precontrato). Otra terminología: Letters of Intent, Memorandum of Understanding (MoU) o Protocolo de Intenciones.

TIPOLOGÍA Unilateral/Bilateral Vinculante/No vinculante/mixto

FUNCIONES: Determinación del nivel de vinculación. Reflejo del estado de negociación. Delimitación del contrato futuro. Minimización de costes y riesgos. Confidencialidad. Sanción de conductas estratégicas.



A) Cartas de Intención.

CONTENIDO/CARÁCTER VINCULANTE: En general, SIN contenido obligacional:

Descripción de la operación y condiciones. Procedimiento y calendario. Pautas de negociación futura.

En general, CON contenido obligacional: Exclusividad y duración de la oferta. Suministro de información. Confidencialidad.

EFECTOS: ¿hubo voluntad de obligarse? “Culpa in contrahendo” o responsabilidad

precontractual (1902 CC) Resarcimiento de daños y perjuicios.



B) DUE DILIGENCE

Objetivos esenciales de la due diligence en la financiación de proyectos:

(i) determinar los riesgos legales que pueden afectar al futuro servicio de la deuda (y no constatar el valor del proyecto y la predictibilidad de sus flujos), y

(ii) validar la estructura de la financiación y sus garantías.

Importancia y efectos de la due diligence a la hora de redactar los contratos de la financiación, y análisis por los comités de riesgos de las entidades financiadoras:



• Determinar qué riesgos deben eliminarse o cubrirse con carácter previo a la firma de los contratos de financiación: CPs de firma

• Determinar qué riesgos pueden eliminarse o cubrirse con carácter posterior a la firma de los contratos de financiación, pero con carácter previo al desembolso de la financiación: CPs de disposición o desembolso

• Determinar qué riesgos no pueden eliminarse o cubrirse con carácter previo a la firma y desembolso de la disposición, pero pueden y deben resolverse “post-closing” en un determinado plazo de tiempo: obligaciones de hacer y no hacer (“covenants”) y causas de vencimiento anticipado como última solución

A menor riesgo (o mejor cobertura y distribución de los riesgos), menor coste de la financiación

B) DUE DILIGENCE



Auditoría societaria (SPV):

Revisión de los documentos constitutivos e inscripción en RM (objeto exclusivo).

Títulos de propiedad de las acciones/participaciones Pactos de la acreditada y régimen interno de transmisión de acciones o de

obligaciones de aportación. Órganos de administración (Prever necesidad de acuerdos societarios, de

Junta o Consejo, como CP a la firma)


B) DUE DILIGENCE


Auditoría de los contratos del Proyecto:

Contrato de Construcción “llave en mano” (EPC) Precio cerrado: Que el precio no se altere salvo que se acuerden

modificaciones en el alcance de los trabajos o circunstancias de Fuerza Mayor que exoneren al Contratista.

Plazo cerrado: Asunto esencial en los proyectos fotovoltaicos puesto que un retraso superior a 12 meses puede determinar la pérdida de la tarifa y con ello la resolución de la financiación.

Garantías a otorgar por el Contratista: La garantía provisional (hasta la recepción Provisional) que cubre la ejecución del proyecto, la garantía definitiva (hasta la recepción definitiva) que cubre el rendimiento de la planta. Ambas garantías se otorgan en forma de aval a primer requerimiento.

Contrato de Operación y Mantenimiento (O&M): Otros (Contratos de gestión, de acceso a la red eléctrica, compraventa

de energía, de seguros…).

Es posible que estos contratos sean novados para reunir las condiciones que permitan la financiación.


B) DUE DILIGENCE


Auditoría administrativa e inmobiliaria:

Revisión de los Contratos de terrenos: Propiedad, arrendamiento, derecho de superficie.

Declaración de utilidad pública

Autorizaciones de ocupación (Montes, vías pecuarias, zonas de policía, etc.)

Autorizaciones y licencias de las instalaciones:

Declaración de Impacto Ambiental/junto con su estudio.

Autorización Administrativa de Instalación

Inscripción en el Registro de Instalaciones de Producción en Régimen Especial

Aprobación del Proyecto de Ejecución

Licencia municipal de obras


B) DUE DILIGENCE


C) Contratos de Joint Venture.

CONCEPTO: Relación entre dos o más partes que acuerdan cooperar para algún objetivo comercial o empresarial.

FORMAS: SIN Personalidad: UTE CON Personalidad: AIE, SA

CRITERIOS DE ELECCIÓN: Independencia. Flexibilidad/Coste de Administración. Responsabilidad Fiscalidad.

CONTENIDO: Responsabilidad. Confidencialidad. Cesión. Arbitraje.



D) Acuerdos entre Accionistas/Socios.

PROPÓSITO: regular las relaciones entre los socios-promotores del Vehículo.

CONTENIDO FUNDAMENTAL:

Participaciones en el capital social. Compromisos de aportaciones. Consejo de Administración y nombramiento de cargos Junta General y régimen de mayorías. Régimen de transmisión de participaciones. Mecanismos de desbloqueo. Reparto de dividendos. Penalidades por incumplimiento. Resolución de conflictos: Arbitraje. Legislación aplicable.



E) El Contrato de Financiación. Préstamo vs. crédito. Tramo Construcción y Tramo IVA. Partes del Contrato Financiero:

Acreditada/Prestataria: la SPV. Acreditante/Prestamista: las entidades financieras:

Sindicación: Pluralidad de acreedores (mancomunidad).

Igualdad de rango (pari passu). Papeles: Lead Manager/Arranger, Directores,

participantes, Aseguradores, Agente de Pagos, de Garantías, de Ejecución, de Cálculo, etc.): mandatario especial a los efectos de gestionar el crédito frente al deudor. Facultades:

- Gestión de cobro.- Recepción y distribución de

fondos.- Recepción de información.- Contabilización del crédito.

- Apoderamiento para la ejecución.



E) El Contrato de Financiación.

CONTENIDO ESPECÍFICO:

Sindicación. Mecánica de disposición del crédito. Tipo de interés variable más un margen financiero. Amortización normal y anticipada: “bullet”/”balloon”. Costes e impuestos. Comisiones: Agencia, Dirección, Aseguramiento,

Disponibilidad, Amortización anticipada, etc. Director o Supervisor del Proyecto. Garantías y ejecución. Cesión. Resolución de conflictos. Comunes.



F) El Contrato de Financiación.

Fuentes de Financiación de un PF: Recursos ajenos: préstamo senior, deuda normal y

obligaciones o bonos. Recursos propios: acciones y deuda subordinada. Subvenciones.

Estructura típica de Financiación de un Proyecto:

RECURSOS

AJENOS

65/80%

DEUDA PROVEEDORES

RECURSOS PROPIOS

35/20%

DEUDA PRINCIPAL

SUBVENCIONES

DEUDA SUBORDINADA

CAPITAL PROPIO



F) El Contrato de Financiación.

Diversos objetivos de la financiación:

Garantizar los activos afectos al proyecto. Controlar los flujos de caja y los derechos de crédito. Evitar que el Vehículo realice otras actividades

complementarias.

Formas de instrumentar los objetivos:

Condiciones suspensivas de disposición. Declaraciones (“Representations and Warranties”). Obligaciones (“Covenants”). Causas de resolución y de amortización anticipada. Garantías: personales y reales.



F.1.) Condiciones Suspensivas de Disposición.

Previa firma de los contratos de construcción, suministros, seguros, cobertura de interés, arrendamiento, gestión y mantenimiento, etc.

Obtención de licencias y permisos.

Informe medioambiental.

Due Diligence técnica, financiera y legal (medioambiental y fiscal) satisfactoria.

Constitución de garantías reales y personales.



E.1.) Condiciones Suspensivas de Disposición.

Informe de viabilidad del proyecto satisfactorio.

Nombramiento del Supervisor del Proyecto.

Informe de Tasación del activo con un valor mínimo.

Cuentas bancarias abiertas.

Mínimo porcentaje de superficie pre-alquilada/Contratos con clientes o proveedores.



E.2.) Declaraciones de la Acreditada/Prestataria.

Sociedad válidamente constituida. No contravención de leyes/estatutos. Los permisos y licencias han sido obtenidos o se obtendrán, y se

mantendrán en vigor. Validez y cumplimiento de los otros contratos relevantes. Veracidad de la información suministrada en el MI. Fiabilidad de Balances y Cuenta de Pérdidas y Ganancias. Ausencia de litigios. Ausencia de otras garantías reales o gravámenes. Ausencia de otros endeudamientos financieros. Valor mínimo de tasación del activo en todo momento.

ESTAS DECLARACIONES SE RATIFICAN EN CADA SOLICITUD DE DISPOSICIÓN.



Destino exclusivo de la financiación al Proyecto. Ejecución de las obras de acuerdo con el Plan del Proyecto. Cumplir las obligaciones de los contratos relevantes. Conservación y mantenimiento de los inmuebles e

instalaciones. Mantenimiento de los seguros. Mantenimiento del título concesional/licencias: expropiación,

abandono, renuncia, pagos, destino, etc. Acceso; Inspección; Cooperación; Suministro periódico de

información: financiera, litigios, incidencias, variación negativa de circunstancias, etc.

Cumplimiento de la normativa legal (laboral, fiscal, medio ambiente, etc.).

Contabilidad según principios contables generalmente aceptados en [ESP].

Otorgamiento de las garantías pendientes de constitución.

E.3.1.) Obligaciones generales de hacer.



Mantenimiento de un ratio RCASD mínimo (ej. >1,25).

Mantenimiento de una relación máxima entre Principal no amortizado y el valor del inmueble según tasación (ej. < 0,65-0,75).

Dotar una cuenta de reserva (1-3% ingresos brutos anuales) para finalidades diversas (ej. mantenimiento mobiliario e instalaciones).

Suscribir contrato de cobertura de tipos de interés.

Autorización del Banco Agente para la recepción de la obra por el vehículo.

Mantenimiento de determinada categoría del hotel o establecimiento.

Existencia de aparcamiento con un mínimo número de plazas.

F.3.2.) Obligaciones particulares de hacer.

3- Documentos Típicos de un PF


A) DE LA ACREDITADA:

Limitar la actividad empresarial a la construcción, gestión y explotación de las instalaciones objeto del Proyecto.

No asumir nuevas garantías reales o personales. Limitar la distribución de dividendos. No realizar operaciones vinculadas con los

promotores/accionistas. No modificar los contratos relevantes sin autorización del Banco. No asumir financiación adicional (salvo deuda subordinada). No enajenación, cesión o gravamen de activos.

B) DE LOS ACCIONISTAS/SOCIOS:

No transmisión ni gravamen sobre las acciones de la Acreditada. No reducir el capital social de la Acreditada; ni transformar su

forma social; ni realizar fusiones, escisiones, etc.

F.3.3.) Obligaciones de no hacer.

3- Documentos Típicos de un PF


Falta de pago. Incumplimiento grave de obligaciones sustanciales. Inexactitud o falsedad de manifestaciones y garantías. Resolución de cualquier contrato relevante por incumplimiento de la

Acreditada o que tenga efecto significativo adverso en la capacidad de la Acreditada para cumplir sus obligaciones.

Suspensión de pagos o quiebra de la Acreditada y/o sus Accionistas. Embargos o expropiaciones que tengan efecto significativo adverso. No obtención o revocación de permisos o licencias. Inefectividad de las garantías personales o reales. Litigio por importe sustancial. Destrucción, abandono, total o parcial, temporal o permanente del

inmueble. En general, cualquier variación negativa de la capacidad de la

Acreditada para hacer frente a sus obligaciones

F.4) Causas de Resolución y Amortización



F) Contrato de apoyo de socios


Este contrato regula las obligaciones de los Socios en relación con el Proyecto:

Obligaciones de aportación de Fondos Propios / Deuda Subordinada.

Obligaciones de aportación contingentes durante la fase de construcción y, en su caso, en el inicio de la explotación (“ramp up”).

Tienen como finalidad cubrir los sobrecostes que se generen durante la fase de construcción (derivados de retrasos en la puesta en marcha y sobrecostes en las obras) la garantía de terminación en el supuesto en que llegada una fecha máxima el proyecto no haya entrado en servicio y los sobrecostes de expropiación sin finalmente, el importe derivado de los mismos excede a los previstos en el Modelo Financiero.

En las financiaciones de proyecto “puras” estas obligaciones de aportación se trasladan al constructor íntegramente mediante su inclusión en el Contrato de Construcción Llave en Mano.

Obligaciones de hacer y no hacer en sede de la Junta General de Accionistas de la SPV

entre otras:

No distribución de fondos en términos distintos a los recogidos en el Contrato de Financiación Senior

No transmitir las acciones de la SPV en términos distintos a los delimitados por las Entidades Financieras



G) El Contrato de Construcción “ LLAVE EN MANO” NATURALEZA Y ALCANCE:

El contrato de ejecución de obra “llave en mano” incluye la realización por el contratista del diseño, proyecto constructivo y de ingeniería, acopio, fabricación, suministro de todos los equipos, elementos y construcciones generales que integran la Planta, el montaje y supervisión de la misma, pruebas previas a la Recepción (Provisional y Definitiva), y todo lo necesario para conseguir el funcionamiento y rendimiento de la misma, así como cualquier otra prestación necesaria para el correcto funcionamiento y rendimiento de la Planta que no haya sido expresamente excluida del objeto del Contrato, aun cuando la prestación no haya sido incluida o especificada en el Contrato.

Muchas entidades financieras NO asumen riesgo construcción, lo que obliga a asegurarse los ingresos (vía indemnizaciones del constructor) o a obtener garantías de terceros para asumir la deuda existente hasta ese momento.



I) El Contrato de Construcción “ LLAVE EN MANO” PLAZOS:

La propiedad tendrá derecho a resolver el contrato cuando: a) Se produzca un retraso de más de X días de la fecha

prevista para el inicio de la puesta en marcha o servicio de la Planta.

b) No se hubiera levantado el Acta de Recepción Provisional/ Definitiva de Planta antes de Fecha X, sin perjuicio de los efectos derivados de la suspensión o fuerza mayor en los términos previstos en el Contrato.

RESPONSABILIDAD SOLIDARIA:

Si el contratista es una Joint Venture, sus miembros actúan y responden conjunta y solidariamente del cumplimiento de todas las prestaciones, garantías, penalidades, responsabilidades y, en general, de cualquier obligación derivada del Contrato durante la vida de la Joint Venture y aun después de su disolución y liquidación.



I) El Contrato de Construcción “ LLAVE EN MANO”

TRANSFERENCIA DE LA PROPIEDAD:

La transferencia de la propiedad de los equipos y componentes objeto de este contrato se producirá en el momento de su entrega (empleo de los INCOTERMS) y en el caso de aquellos elementos tales como cimentaciones y construcciones a los que nos sea de aplicación la anterior forma de entrega, la transferencia de la propiedad se producirá por accesión a medida que se vayan incorporando a la Planta.

La sunción del riesgo por la Propiedad para los equipos, componentes y elementos antes mencionados objetos de este contrato tendrá lugar en el momento del levantamiento del acta de Recepción Provisional de la Planta.



GARANTIAS (P.ej. bancarias, bid bond, performance bond, etc.):

El contratista garantiza que todos y cada uno de los equipos y materiales suministrados objeto de este Contrato son los adecuados para su funcionamiento e instalación tal como se establece en este Contrato y que son considerados aceptables en la Industria Europea, que están libres de defectos de ejecución, funcionamiento y fabricación y que son construidos con materiales de primera calidad y en condiciones adecuadas de operación y mantenimiento, no mostrando defecto alguno de diseño, materiales o mano de obra. La Propiedad deberá cumplir las instrucciones de operación y mantenimiento del contratista relacionadas con los equipos y materiales objeto de este Contrato. Quedan excluidos de esta garantía los efectos ordinarios de desgaste y abrasión, excepto para aquellos elementos que tengan prevista una garantía diferente o específica en este Contrato.

I) El Contrato de Construcción “ LLAVE EN MANO”



CONSECUENCIAS DEL INCUMPLIMIENTO:

Principios generales: arts. 1101 CC y ss. Penalidades. Límites de responsabilidad.

H) El Contrato de Construcción “ LLAVE EN MANO”



CESION:

El contratista no podrá transferir o ceder ninguno de los derechos u obligaciones derivados de este Contrato a un tercero, salvo consentimiento previo y por escrito de la Propiedad.

La Propiedad podrá transferir o ceder total o parcialmente los derechos derivados del presente Contrato y, en particular, el derecho de cobro de cualquier cantidad frente al Contratista, a cualquier tercero, incluidas las entidades de crédito que financien el proyecto de construcción de la Planta.

H) El Contrato de Construcción “ LLAVE EN MANO”


Identificados los riesgos, establecer las garantías. Indivisibilidad de las garantías (1860 CC).

Si hay otras financiaciones: Respecto de los accionistas: deuda subordinada. Respecto de otros bancos: igualdad de rango (pari

passu).


H) Garantías y Seguros


Garantías personales: compromisos de garantías (PF: “recurso limitado”).

Garantías reales: hipoteca; prendas (acciones o participaciones, derechos de crédito, presentes y futuros, como las subvenciones derivadas de una concesión pública, etc).

Otras formas de cobertura: líneas de liquidez, avales, cuentas de reserva, los bancos como beneficiarios de los seguros (art. 40 LCtoSeguro), domiciliación de las devoluciones fiscales en cuenta IVA, seguros de agencias estatales o internacionales, etc, etc…

H) Garantías y Seguros



GARANTÍAS PERSONALES:

Por la Acreditada o por los Accionistas. Compromisos de hipoteca o prenda. En ocasiones, en cartas aparte (“side letters”). “Recurso limitado” contra los accionistas/promotores:

- Terminar la obra del Proyecto.- Aportaciones adicionales de fondos.

GARANTÍAS REALES:

Sometidas a condición: válidas hoy, pero todavía no eficaces.- Hipoteca sometida a condición suspensiva (art. 238 RH).

H) Garantías Personales y Reales



GARANTÍAS REALES:

No sometidas a condición: válidas y eficaces hoy. Poder. - Hipoteca: Casos de inembargabilidad. Única obligación. - Prenda de acciones/participaciones. - Prenda de derechos de crédito (presentes y futuros):

(i) Notificación al deudor (1527 Cc, cabe pendiente de formalizar).

(ii) Objeto: indemnizaciones, cuentas bancarias, flujos de los contratos, seguros, ingresos de la concesión, etc.

H) Garantías Personales y Reales



ASUNCIÓN DE RIESGOS. en función del tipo de colaboración público- privada, los riesgos que puede asumir el sector privado difieren.

LA CONCESIÓN: paradigma de la CPP y la asunción de riesgos.

CONTRATO DE COLABORACIÓN ENTRE EL SECTOR PÚBLICO Y EL SECTOR PRIVADO: FLEXIBILIDAD.

Existe un reparto de riesgos en el que tanto la administración como el ente privado pueden asumir riesgos técnicos, económicos, de demanda, etc.

RÉGIMEN DE SOCIEDAD DE ECONOMÍA MIXTA: ESPECIALIDAD.

Existe un reparto de riesgos similar al del contrato de colaboración, aunque suelen repartirse en función la aportación y naturaleza del socio privado (conocimientos técnicos, socio capitalista, infraestructuras, etc.)


EL RIESGO CONCESIONAL: principio de asunción del riesgo,

elemento esencial del contrato de concesión.

TRANSMISIÓN AL CONCESIONARIO DE:

Responsabilidad técnica (proyecto)

Responsabilidad financiera (financiación)

Gestión obra (construcción)

Explotación obra (explotación)

En Principio, No Hay Seguridad Sobre Ingresos, Ni Posibilidad De Transferir Riesgos A La Administración


RIESGO CONSTRUCCIÓN: proyecto, disconformidades técnicas, incrementos de costes, expropiaciones, daños, etc. [Art. 225 LCSP].

RIESGOS EXPLOTACIÓN [Art. 229.c LCSP]:

DISPONIBILIDAD: asunción de nivel de cumplimiento de prestaciones en volumen y calidad preestablecida, vinculación de pagos a niveles de cumplimiento.

COMERCIAL/DEMANDA: variación del uso de la obra, también incluye las nuevas tendencias del mercado, obsolescencia tecnológica y alteración en flujos de demanda, etc.

RIESGO FINANCIACIÓN [Art. 236 LCSP]: el concesionario asume la financiación de la obra y las variaciones y demás riesgos del mercado financiero.


Pese al principio de asunción de riesgos, el legislador entiende que el interés público exige que tenga unos límites por varias razones conectadas entre sí:

Contrato de larga duración.

Imposibilidad de predecir razonablemente escenarios futuros.

No cabe que el contrato se transforme en aleatorio.

PRINCIPIO DEL EQUILIBRIO ECONÓMICO FINANCIERO: ante circunstancias sobrevenidas, la recuperación del equilibrio económico contractual deberá recomponer el marco definido y pactado.

CONTENIDO BÁSICO: conjunto de elementos que estructura financieramente el contrato: inversión, amortización, costes de financiación, previsiones de demanda, régimen y evolución tarifaria.


I) Contrato de Cobertura

Este contrato tiene por objeto cubrir el riesgo de fluctuación de los tipos de interés durante la vida de la financiación de forma que la SPV no tenga que hacer frente a pagos por intereses superiores a las previsiones contenidas en el Caso Base Financiero.

Son contratos normalizados que suelen tener dos formatos, el internacional “I.S.D.A.” y el español generado por la A.E.B denominado C.M.O.F.

Se estructura en un texto principal que describe los términos y condiciones que regula el derivado y sobre el que no se incorporan cambios y unos anexos en los que se recogen las condiciones particulares de la operación de referencia (causas de vencimiento anticipado etc…). Es importante que sean análogas a la de los Contratos de Financiación.

Suelen cubrir un tipo de interés máximo (futuro) o un máximo y un mínimo (collar) sobre un determinado porcentaje del principal del Contrato de Financiación Senior.

Distintas posibilidades de otorgarles garantías: pari passu con financiación senior, segundo rango con o sin igualación por contrato entre acreedores o rango concurrente.

Consideraciones concursales: no intereses a los efectos del artículo 59 de la Ley Concursal; 61.2. LC o 62.4 LC?


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