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The impact of the new technologies on the balance
between fundamental rights.
The case of copyright v. freedom of expression
Marco Bassini - @marcobassini
Universit degli Studi di Verona
IV Colloquio biennale dei giovani comparatistiUniversit Europea di Roma, 30-31 maggio 2014
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Outline! Diritto dautore e libert di espressione: esclusiva versus libert? Una
contraddizione (gi) in termini costituzionali?
! Lavvento di Internet e delle nuove tecnologie: lesacerbazione di un conflitto. Nuoveopportunit, nuovi rischi per i diritti fondamentali
! Il ruolo degli operatori e il nuovo crocevia fra interessi economici e libert diespressione. Quando la tecnica supera la normativa
! Il caso italiano e le ultime dallAgcom: un regolamento per lenforcement del dirittodautore?
! Lerba del vicino. Spunti dallesperienza comparata
!Verso un nuovo modello di bilanciamento tra diritti: procedure di notice and takedownanche per altri diritti (dati personali)? Qualche spunto dal caso Google Spain.Un nuovo ruolo per le autorit indipendenti nella tutela dei diritti su Internet?
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Diritto dautore e libert di espressione
! Rilevanza costituzionale a livello internazionale! Art. 27 Dichiarazione universale dei diritti delluomo! Art. 15 Patto internazionale sui diritti economici, sociali e culturali! Protocollo addizionale n. 1 alla CEDU sul diritto di propriet! Art. 17, c. 2 Carta dei diritti fondamentali dellUE
! e interno:! Art. 1, par. 8 Costituzione degli Stati Uniti! Artt. 4, 9, 21, 33, 35, 41, 42 della Costituzione italiana
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Diritto dautore e libert di espressione
! Conflittualit (sempre pi) evidente grazie alle nuove tecnologie! Nella realt, per, tensione fra questi valori implicita e connaturata
alla loro natura
! Copyrights paradox (Netanel Zeno Zencovich):! engine of free expression (Harper & Row)! oggetto di esclusiva (impatto su profilo passivo libert di epsressione)
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Internet e le nuove tecnologie
! Lesacerbazione di un conflitto
! Un diritto nella rete dellarete (Pizzetti):
! Da un lato, le nuove tecnologieoffrono opportunit inedite disfruttamento delle opere creativee di fruizione delle stesse,ampliando cos non solo ilcontenuto dellesclusiva delt i t o l a r e , ma an che de l l acorrispondente aspettativa degli
utent i a l l accesso a opereprotette: nuovi modelli di business
! Dallaltro, moltiplicazione deirischi di lesione degli interessi in
gioco, per effetto di una pi
agevole circolazione delle opere
mediante canali non autorizzati e
di un pi difficoltoso enfocermentnella tutela del diritto dautore
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Nuove tecnologie, nuove libert, nuovi attori
! Cambiano le modalit di sfruttamento e di fruizione delle operecreative
! Mutano gli attori coinvolti: in ambiente Internet, centrale il ruolo (i.)degli intermediari che gestiscono piattaforme user-generated-content,(ii.) degli utenti che partecipano al caricamento di contenutisecondo logiche bottom-up
! Colpire le violazioni senza colpire gli intermediari, colpire leviolazioni senza colpire i contenuti leciti
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In particolare, sugli operatori
! Ruolo degli intermediari problematico ma cruciale, non solo per lacircolazione di opere creative ma, pi in generale, nelleconomiadella tutela dei diritti su Internet
! In Europa, dato normativo obsoleto, non sensibile ai mutamentitecnologici
! Centralit dellinterpretazione giurisprudenziale (Corte di giustiziaUE) per chiarire i limiti della responsabilit degli intermediari
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Ce lo dice lEuropa
! C G U E S a b a m / S c a r l e t(C-70/10), Sabam/Netlog(C-370/10): la tutela deldiritto dautore sulle reti dicomunicazione elettronicaconosce il limite del rispettodi altri diritti fondamentali
(libert di espressione, manon solo)
! Corte EDU, n. 36769/08:enforcement dei d ir itt idautore pu comportareuninterferenza sulla tuteladella libert di espressione,purch nel rispetto dellecondizioni previste dallart.
10 CEDU
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In Italia
! Regolamento per la protezione del diritto dautore sulle reti dicomunicazione elettronica
! Inerzia legislativa (eccezione per D. Lgs. 70/2003)! Introduce un sistema di notice and take down davanti ad Agcom! Rimozione selettiva di contenuti diffusi in violazione del dda, ovvero
disabilitazione allaccesso se siti esteri o violazioni hanno caratteremassivo
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Italia. I dubbi sul Regolamento Agcom
! Competenza Agcom?
! Violazione massiva?! Rimozione/disabilitazione si estende anche a pagine web
che riportino link o file torrent: eliminazione di contenuti
potenzialmente leciti?
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Lerba del vicino. Gli Stati Uniti
! DMCA ha rappresentato modello dispirazione in Europa. Essoper reagisce in modo differente a conflitto tra freedom ofexpressione copyright per effetto di una diversa concezione deldda, pi incline a valorizzarne la natura di engine of free speech
! Anche negli Stati Uniti si assistito a progetti di rafforzamentodella tutela del copyright apparentemente lesivi della freespeech: Stop Online Piracy Act
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Lerba del vicino. La Francia
! Fallimento del sistema di risposta graduata collegato alladisabilitazione da Internet degli utenti al reiterarsi di unapprezzabile serie di violazioni: prossima abrogazione
! Emersione giurisprudenziale di una nuova declinazione dellalibert di espressione, il diritto di accesso a Internet (Frosini):bilanciamento problematico
!Non solo insufficienti garanzie di controllo giurisdizionale, maanche costi eccessivi per listituzione e il funzionamento diunautorit ad hoc
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Lerba del vicino. Spagna e Regno Unito
! Procedura di notice and take down affidata aunapposita Commissione, istituita ad hoc
! Tempistica ristretta, possibile compressione dellegaranzie difensive
! Tribunal Supremo: no incostituzionalit, perch laCommissione non esercita poteri giurisdizionalie, in ogni caso, le misure di carattereamministrativo che incidono sulla libert diespressione devono comunque essere convalidateda un giudice
! OFCOM ha adottato uno schema di regolamentosottoposto a consultazione nel 2010 (Code ofpractice to reduce online copyright infringement) inbase al Digital Economy Act
! Nel 2012 viene pubblicata una revisione dellanti-piracy code che responsabilizza fortemente ifornitori di servizi, ponendoli al centro delprocedimento sanzionatorio a carico degli utenti,su un modello non dissimile da Hadopi
! Rinviata al 2015 ladozione in via definitiva di unCode (ripensamento)
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Per concludere
! Tendenza alladozione di procedure di notice and takedown: responsabilizzazione dei soggetti in gioco
! Centralit di autorit amministrative (caso italiano), manecessit di un controllo giurisdizionale ineliminabile
! Google Spain: notice and take downanche per la tutela didiritti diversi?