02-FALSO O VERDADERO - SciELO Colombia · FALSO O VERDADERO (¿EL DERECHO A LA VERDAD ES NORMA...

Int. Law: Rev. Colomb. Derecho Int. ildi. Bogotá (Colombia) N° 14: 43-69, enero-junio de 2009

FALSO O VERDADERO(¿EL DERECHO A LA VERDAD ES NORMA

IMPERATIVA INTERNACIONAL?)*

TRUE OR FALSE(IS THE INTERNATIONAL RIGHT TO

THE TRUTH HARD-LAW?)

ViVian newman-Pont**

Fecha de recepción: 25 de marzo de 2009Fecha de aceptación: 15 de abril de 2009

Para citar este artículo / to cite this article

Vivian Newman-Pont, Falso o verdadero (¿El derecho a la verdad es norma im-perativa internacional?), 14 International Law, Revista Colombiana de Derecho Internacional, 43-69 (2009).

ISSN:1692-8156

* Artículodereflexión,productodelaagendapersonaldeinvestigación.

** AbogadadelaPontificiaUniversidadJaveriana,Magíster(DEA)enDerechoPúblicoInternodelaUniversitéParisIIPanthéon-AssasyenCooperaciónparaelDesarrollodelaUniversidadde Barcelona.

Contacto: [email protected].


44 ViVian newman-Pont

resumen

Elpresenteescritopretendecontribuiraentendersielderechoalaverdadper seesvinculanteyconllevaunaobligacióncorrelativaautónoma,cuyoincumplimientogenerasanciónenelderechointernacionalosinogozadetotalindependencia,porloquehabríaqueanalizarsuarticulaciónconotrosderechosreconocidos.Lareflexiónsefundamentaenlaevolucióndelderechoalaverdadylaconside-racióndelderechoalaverdadcomoparteintegrantedelasfuentesdelderechointernacionalensuvisióntradicionaly,paraalgunos,restrictiva,consagradaenlasfuentesprincipalesdelartículo38delEstatutodelaCorteInternacionaldeJusticia,CIJ.Paralograresteobjetivo,previosunoselementosintroductorios,tratarédeanalizarenunaprimeraparteelorigenyevoluciónhistóricosdelderechoalaverdadensusdiferentesmanifestacionesymaterializacionesparaluego,enunasegundaparte,analizarsuvalorjurídicoautónomoenelmarcodeladiscusióndelSoft-Law oderechoblandoylasfuentesformalesdelderechointernacionalimperativo.

Palabras clave autor: Derechoalaverdad,derechointernacionalimperativo,derechoblando,fuentesformalesdelderechointernacionalyDerechosHumanos.

Palabras clave descriptor: Derechoalaverdad–Historia,Derechointernacio-nal–fuentes,Derechoshumanos–fuentes.


45¿el derecho a la Verdad es norma imPeratiVa internacional?

AbstrAct

This paper intends to contribute to understand if “the right to the truth” is per se legally binding and carries with it the correlative and autonomous obligation which if unfulfilled will create a consequence under international law or if it has no independence. The reflection is based on the evolution of the right to the truth and the consideration of the right to the truth as part of the international sources of law under the traditional, and for some, restrictive vision listed in the main sources of article 38 of the Statue of the International Court of Justice, ICJ.To obtain this outcome, previous certain introductory elements, I will try to analyze in a first part the historical origin and evolution of the right to the truth in its different dimensions and materializations so that, in a second part I can analyze its autonomous normative strength under the discussion of Soft-Law and traditional sources of international law.

Key words author: The right to the truth, Hard-Law, Soft-Law, Formal Sources of international law and Human Rights.

Key words plus: Right to the truth – History, International Law – Sources, Hu-man Rights – Sources.

sumario

introducción. i Parte: origen y eVolución jurídica de la Verdad.- ii Parte: ¿el derecho a la Verdad es norma imPeratiVa internacional?- iii. conclusión.- BiBliografía.



Let me die in my footstepsBefore I go down under the ground.BoB dylan

introducción

Enunesquemadejusticiadetransición,comoelqueviveactual-menteColombia, conel cual se intenta solucionarunpasadodeviolacionesalosderechoshumanosyalderechointernacionalhuma-nitario,laverdadformaparte,juntoconlajusticiaylareparación,delatriadafundamentalparalograrelpasoaunademocraciaestable.Laverdad,segúneldiccionariodelaRealAcademiadelaLengua

esla“conformidad de las cosas con el concepto que de ellas se forma la mente”.1Comúnmente,laverdadeselacuerdoentrelamenteylarealidadydesdeunaperspectivamássocial,implicaqueloqueestáenlaconcienciayenlamentedelosmiembrosdelasociedadcorrespondeaunconsensoaprobadocolectivamentedeloquesucedeohasucedidoenlarealidad.Losobjetivosdelaverdad,queennopocasocasionessecon-

fundenconlosdelosvaloresdejusticiayreparacióndelaanteriortriada,sonmúltiplesydeahísuimportancia,porloquerepasaremosalgunosdeellos.Laverdadpermitefacilitarlosprocesosdereconciliaciónalayu-

daracomprenderlascausassubyacentesdelosconflictosodelasviolacionesgeneralizadasalosderechoshumanos,DDHH.Siexponemoslaverdad,lassociedadessoncapacesdeprevenir

larepeticióndesucesossimilares,conloquelagarantíadelderechoalaverdadcontribuyearestablecerymantenerlapaz.Laverdadparticipadelaerradicacióndelaimpunidad,puessiseestablecelaverdadsobrelaidentidaddelosresponsablesdeviolacionesgraves,se aporta enmateriade rendicióndecuentas.Cuando laverdadsobrelosucedidopuedeserobjetodereflexiónydebatepúblico,sefortalecelacredibilidadsobrelosmediosprobatoriosysepuededejarconstanciadeloshechosenlahistoria.Enfin,paralasvíctimas,la

1 RealAcademiaEspañola,Diccionario de la Real Academia de la Lengua, Tomo II, H-Z (21ª ed.,EditorialEspasaCalpe,Madrid,1992).



satisfaccióndelderechoalaverdadcontribuyealarecuperacióndeladignidad,alaliviodelsufrimientoyalareparación.Porotraparte,laverdadseidentificayrelacionaconlamemoria,

conlosarchivos,conelpatrimoniohistóricoyengeneralconelac-cesoalainformacióncierta.Paraesto,sehandesarrolladodiversosmecanismosoprocedimientosdeimplementacióndelaverdadyporconsiguientedegarantíadelderecho,comocomisionesde laverdad,comisionesdeinvestigaciones,juiciospúblicos,divulgacióndedocumentosoficiales,gestiónadecuadadelosarchivoshistóricosrespectivos, accesopúblico a la información, tribunalespenalesnacionaleseinternacionales,Habeas corpusyHabeas data.Ensuinformesobrelaimpunidaddelosautoresdeviolacionesde

losderechoshumanos,del2deoctubrede1997(directricesdeJoinetrevisadas,yluegoactualizadasporlaprofesoraDianeOrentlicher),LouisJoinetenfatizaenelderechoasaberqueinvolucraelderechoalaverdadydefineambasnocionesjurídicasasí:

“No se trata sólo del derecho individual que toda víctima o sus familiares tienen a saber lo que ocurrió, que es el derecho a la verdad. El derecho a saber es también un derecho colectivo que hunde sus raíces en la historia, para evitar que puedan reproducirse en el futuro las violaciones”.2

Lacontrapartidadeestederechoes,segúnloestableceJoinet,eldeberdelEstadoderecordarpara“protegerse contra esas ter-giversaciones de la historia que llevan por nombre revisionismo y negacionismo; en efecto, el conocimiento por un pueblo de la historia de su opresión forma parte de su patrimonio y debe por ello conservarse”.

2 NacionesUnidas,E/CN.4/Sub.2/1997/20/Rev.1del2deoctubrede1997.EstedocumentoseoriginóenuntrabajoquepresentóelexpertofrancésLouisJoineten1991,conelcualseinicióladiscusiónenlasNacionesUnidas,alimentadadetiempoatráspordiversaspeticionesdelasorganizacionesnogubernamentales,ONG.Durantelassesionessiguientes(1992,1993),NacionesUnidaspidióaJoinetyalexpertodeorigensenegalésElHadjiGuissénuevosdocu-mentosdetrabajoentornoalaimpunidad,queposteriormentedesembocaronenelinformedeJoinet,tituladoLa cuestión de la impunidad de los autores de violaciones de los derechos humanos (civiles y políticos). Informe final.



Elderechoasaber,segúnJoinet,incluyeasuvezcuatroprincipios:3

Principio1.ElderechoinalienablealaverdadPrincipio2.EldeberderecordarPrincipio3.ElderechodelasvíctimasasaberPrincipio4.Garantíasparahacerefectivoelderechoasaber

Estoscuatroprincipioshansidoprofundizados,revisadosyac-tualizadospordiversosexpertosysiguensiendomotivodeanálisisyexamenporpartedeagencias,comisionesyorganizacionesna-cionaleseinternacionales,perolaesencianospermitedecantarqueestamosanteunderechointerdependiente,individualycolectivoque,comotododerecho,generaunaobligacióncorrelativa,demedios,acargodelEstado.

Elderechoalaverdadpuedesercolectivooindividual

JavierMiranda,miembrodelgrupodeapoyoal relator especialdeNacionesUnidasparalaelaboracióndelproyectodelosreciénmencionadosprincipiossobreimpunidad,enunseminariointerna-cionalsobreVerdadyJusticiaenprocesosdepazotransiciónalademocracia,realizadoenBogotáentreel1yel3deseptiembrede1999,dejómuyenclaro,acercadelderechoalaverdad,quetiene

3 Principio 1. El derecho inalienable a la verdad Cadapueblotieneelderechoinalienableaconocerlaverdadacercadelosacontecimientossuce-

didosylascircunstanciasylosmotivosquellevaron,mediantelaviolaciónmasivaysistemáticadelosderechoshumanos,alaperpetracióndecrímenesaberrantes.Elejercicioplenoyefectivodelderechoalaverdadesesencialparaevitarqueenelfuturoserepitanlasviolaciones.

Principio 2. El deber de recordar Elconocimientoporunpueblodelahistoriadesuopresiónformapartedesupatrimonioy,

porello,sedebeconservaradoptandomedidasadecuadasenarasdeldeberderecordarqueincumbealEstado.Esasmedidastienenporobjetopreservardelolvidolamemoriacolectiva,entreotrascosasparaevitarquesurjantesisrevisionistasynegacionistas.

Principio 3. El derecho de las víctimas a saber Independientementedelasaccionesquepuedanentablarantelajusticia,lasvíctimas,asícomo

susfamiliasyallegados,tienenelderechoimprescriptibleaconocerlaverdadacercadelascircunstanciasenquesecometieronlasviolacionesy,encasodefallecimientoodesaparición,acercadelasuertequecorriólavíctima.

Principio 4. Garantías para hacer efectivo el derecho a saber IncumbealosEstadosadoptarlasmedidasadecuadasparahacerefectivoelderechoasaber.

Cuandolasinstitucionesjudicialesnofuncionancorrectamente,sedebedarprioridad,enunaprimerafase,alasmedidasencaminadas,porunaparte,alacreacióndecomisionesextrajudi-cialesdeinvestigacióny,porotra,alaconservaciónyconsultadelosarchivoscorrespondientes.



tanto carácter individual comocolectivo.YelprofesorMirandafundamentasuenunciadoenelderechoindividualde“las familias de las víctimas [que] tienen el derecho de conocer la verdad en lo que concierne a la suerte que fue reservada a sus parientes”yenelderechocolectivoeinalienabledecadapueblodeconocerlaverdadpues“el conocimiento por un pueblo de la historia de su opresión pertenece a su patrimonio”.4Estoúltimo,Mirandalorelacionaconloscrímenescontralahumanidad,enloscualeslahumanidadensuconjuntoeslatitulardelderechotuteladoporlanormapenal,asícomoeslahumanidad,demaneracolectiva,latitulardelderechoemergentedelaviolaciónjurídica.Esindividualelderechoquetieneelfamiliarasaberdóndeestásu

parientedesaparecido,dóndeestánenterradossusmuertos,quiénessonlosvictimarios.Ésteesuninterésparticular,divisible,identifi-cableyseparabledeotrosintereses.Perotambiénpuedehaberuninteréscolectivosobrelaverdad,loque

asuvezgeneraunderechocolectivocuyaimportanciaradica,segúnelexconstituyentecolombianoJuanCarlosEsguerra-Portocarrero,enqueperteneceatodosdeunamaneraindivisible.5 Todos,¿seremosloscolombianos?Indiscutiblemente,larespuestaesafirmativasinoshallamosanteunderechocolectivo.¿Olosestadosdelacomunidadin-ternacional?Sibienesciertoqueelconceptodederechocolectivoenelderechointernacionalesconfuso,tambiénloesquenoshallamosanteunanociónuniversal,queafectaalasociedadglobal,trascendiendolasfronterasnacionales.LaimportanciaquealrespectohaconcedidoNacionesUnidasesunreconocimientoalauniversalidaddelderecho,loquecontribuyeasureconocimientojurídicocomoderechocolectivo.Adicionalmente,segúnJamesCrawford,cuandoanalizalaresolución56/83del12dediciembrede2001deNacionesUnidas,enmateria

4 JavierMiranda,Capítulo 3: Enfoque de Naciones Unidas sobre impunidad y reparación – Los principios de Naciones Unidas para la protección y la promoción de Derechos Humanos contra la impunidad, en Memorias de Seminario Internacional de Verdad y Justicia en Procesos de Paz o Transición a la Democracia,organizadoporOACNUDH,CINEP,CCJ,ProgramaporlaPazyFundaciónSocial,79-97,91(AlejandroValencia-Villa,comp.yed.,2ªed.actualizada,OACNUDH, Bogotá, 2003).

5 JuanCarlosEsguerra-Portocarrero,La protección constitucional del ciudadano, 207 (Editorial Legis,Bogotá,2004),enreferenciaalaacciónpopularyalosderechoscolectivosqueestemecanismoconstitucionalprotegeygarantiza.



deresponsabilidadinternacionaldelosEstados,todoEstadoquenoseaelquehasidolesionadoporotroEstado,tienederechoainvocarlaresponsabilidaddelotroEstadosi“(…) b) la obligación es debida a la comunidad internacional en su conjunto… si todos los Estados son miembros de la comunidad internacional y las obligaciones son por definición obligaciones colectivas que protegen intereses de la comunidad internacional como tal”.6Concluyamospuesque,unavezprobadalaobligatoriedadjurídicainternacionaldelderechoalaverdad,cualquierEstado,asícomocualquiermiembrodelEstado,7sisetratadelnivelinterno,podríademandarelcumplimientodelderechoalaverdaddepartedelEstadoviolador.

Elderechoalaverdadgeneraunaobligacióndemediosynoderesultados

LaCorteInteramericanadeDerechosHumanos,CIDH,nosehapronunciadodemaneraexplícitasobreelcarácterdemediosqueacompañaría laobligacióncorrelativaalderechoa laverdad.Noobstante,desdeunaperspectivamásamplia,aplicablede llenoanuestramateria,hadichoelmencionadotribunalqueeldeberjurídicodeprevenirrazonablementelasviolacionesdederechoshumanosesunaobligacióndemedioque“abarca todas aquellas medidas de carácter jurídico, político, administrativo y cultural que promuevan la salvaguarda de los derechos humanos y que aseguren que las eventuales violaciones a los mismos sean efectivamente consideradas y tratadas como un hecho ilícito que, como tal, es susceptible de acarrear sanciones para quien las cometa, así como la obligación de indemnizar a las víctimas por sus consecuencias perjudiciales”.8

6 JuanCarlosHenao-Pérez,El perjuicio: análisis a partir de la responsabilidad extracontrac-tual del Estado en derecho colombiano y derecho francés.Tesisdoctoral,UniversitéParisII-Panthéon-Assas,96(noviembre,2007).

7 CorteConstitucionalColombiana,sentenciaC-370-06,397-450…“ese derecho al conocimiento de la verdad le asiste a la sociedad entera, como víctima que también lo fue del accionar de grupos irregulares armados por la comisión de delitos de lesa humanidad, pues tales conductas afectan, en forma grave, la propia condición humana”.

8 CorteInteramericanadeDerechosHumanos,Caso Godínez-Cruz vs. Honduras, Sentencia del 20deenerode1989,serieCNo.5Párr.188.



SetratapuesdeunaobligacióndegarantíadeefectividaddelosDerechosHumanosqueconllevalaconductamásdiligentebajolacualelEstadoestáobligadoaponerenmarchaTODOloqueestéasualcanceparalograrqueningunodesusciudadanosseaobjetodeviolacióndesusderechosfundamentales,puesnuestrobienmáspreciado,ladignidadhumana,estádepormedio.YsipuestalamayordiligenciaalserviciodelosDerechosHumanos,nosehalogradoevitar suvulneración, sedeberáponer lamayordiligenciaensurestablecimiento,loqueademásdelareparaciónyelenjuiciamiento,conllevará la verdad. Así,laCorteInteramericanahaestablecidoquelosEstadostienen

“la obligación de garantizarefectivamente los derechos a la vida y a la libertad e integridad personales y que, como parte de esa obliga-ción, deben investigar las presuntas violaciones a dichos derechos, obligación que deriva del artículo 1.1 de la Convención en conjunto con el derecho sustantivo que debe ser amparado, protegido o ga-rantizado”(resaltadonopertenecealtexto).9ElmáximotribunaldeloconstitucionalenColombia,citandoalaCorteInteramericanaenel caso Castillo-Páez vs. Perú tambiénestimóque“Del derecho a la verdad, surge para el Estado el deber de garantizarlo de manera concreta y efectiva(…)puesto que el desconocimiento de hechos relacionados con violaciones de los derechos humanos significa, en la práctica, que no se cuenta con un sistema de protección capaz de garantizar la identificación y eventual sanción de los responsables”.10

Elderechoalaverdadesunderechointerdependienteconotrosderechoshumanos

FuenecesarioesperarlaPrimeraConferenciaMundialsobreDe-rechosHumanos(Teherán,Irán,1968),dosdeceniosdespuésdela

9 Corte InteramericanadeDerechosHumanos,Caso Masacre de la Rochela vs. Colombia, Sentenciadel11demayode2007,párr.223.

CitatambiénCfr.Caso del Penal Miguel Castro-Castro vs. Perú, supra nota 8, párr.253. Caso Servellón García y otros vs. Honduras, supra nota 19, párr.119. Caso Ximenes-Lopes vs. Brasil, supranota24,párr.147. CasodelasMasacres de Ituango vs. Colombia, supra nota 15, párr.297. Caso Baldeón-García vs. Perú, supra nota 112, párr.92.10 CorteConstitucionalColombiana,sentenciaC-370-06,397-450.



adopcióndelaDeclaraciónUniversal,paraquenosdiéramoscuentadelasnefastasconsecuenciasresultantesdehaberfragmentadolosderechoshumanosencategoríasogeneraciones,puesseatentabademaneraflagrantealaperspectivaholísticaqueexigíalamismaDeclaraciónUniversal.Yapesardequeaúnhoysufrimospatentesefectosnegativosporaquellaatomización,enparticularacercadelaetapalegislativadealgunostratadosdederechoshumanos,hoyyanohaydudadequeningúnderechohumanopuedesersuperioralotro,sinoqueporelcontrarioestáninterconectados.Estacircuns-tanciahacereferenciaaquelaviolacióndeunderechodesembocaenlaviolacióndelosotrosyquelapromocióndeunacategoríadederechosseacercatambiénaladivulgacióndeotrosderechos.Estainterdependencia,interdivisibilidadeinterrelaciónespre-

dicable igualmentedelderechoa laverdad, independientementedequeseaconsideradounderechohumanodenivelinternacionalono.Esdecir,laverdadesunacondiciónnecesaria,indivisibleeinterdependientejuntoconlajusticiaylareparaciónparaevitarquehayaimpunidadenmateriadeviolacionessistemáticasalosDere-chosHumanos.Asíhasidoreconocidointernacionalmente11yasíloimponeelobjetivoúltimodeestederechoinalienablequesearticulaconlasnecesidadesdeaccesoalajusticiadetodos,laprohibicióndeimpunidad,ladignificacióndelasvíctimasylauniversalidaddeldañoqueconllevasuviolación.Todaslasreflexioneshechashastaahorapuedenacercarnosala

siguientedefinicióndederechoalaverdad:

Es el derecho individual y colectivo a saber los hechos, las circunstancias, las causas, las consecuencias, los responsables y las víctimas de las violaciones a los derechos humanos y al derecho internacional humanitario.

Teniendocomopuntodepartidaunacuerdosobreelcontenidodelderechoalaverdad,nosproponemos,luegodenarrarsuorigenyevolución,analizarsuobligatoriedadinternacional.

11 VerladefiniciónoperativadeimpunidaddeJavierMiranda,op. cit., 79-97, 89.



i Parte: origen y eVolución jurídica de la Verdad

Desdesusorígenes,elderechoalaverdadseharelacionadoconlaviolacióngravealosderechoshumanosymásexplícitamenteconnormaspropiasdelDerechoInternacionalHumanitario,DIH.Así,laprimeravezquesurgeunavozjurídica,esdecir,untextoqueconsagrenormativamenteelderechoalaverdad,esconelProtocoloIIde1977,adicionalalosConveniosdeGinebrade1949,encuyosartículos32y33seconsagraelderechoqueasistealasfamiliasdelosdesaparecidosde“conocer la suerte de sus miembros”ylasobligacionesdelaspartesenunconflictodeejecutarlabúsquedaysuministrodeinformaciónenrelaciónconpersonasdesaparecidas.12

Eneldeceniode1970,conelinfortunadoincrementodelasdes-aparicionesforzadas,sedesarrollóunaimportantedoctrinaentorno

12 Sección III - Personas desaparecidas y fallecidas, Artículo 32 - Principio general EnlaaplicacióndelapresenteSección,lasactividadesdelasAltasPartescontratantes,delas

PartesenconflictoydelasorganizacioneshumanitariasinternacionalesmencionadasenlosConveniosyenelpresenteProtocolodeberánestarmotivadasantetodoporelderechoqueasistealasfamiliasdeconocerlasuertedesusmiembros.

Artículo 33 - Desaparecidos 1.Tanprontocomolascircunstanciaslopermitan,yamástardardesdeelfindelashostilidades

activas,cadaParteenconflictobuscarálaspersonascuyadesapariciónhayaseñaladounaParteadversa.Afindefacilitartalbúsqueda,esaParteadversacomunicarátodaslasinformacionespertinentessobrelaspersonasdequesetrate.

2.Conobjetodefacilitarlaobtencióndeinformacióndeconformidadconlodispuestoenelpárrafoanterior,cadaParteenconflictodeberá,conrespectoalaspersonasquenosebeneficiendecondicionesmásfavorablesenvirtuddelosConveniosodelpresenteProtocolo:

a)Registrarenlaformadispuestaenelartículo138delIVConveniolainformaciónsobretalespersonas,cuandohubieransidodetenidas,encarceladasomantenidasencualquierotraformadecautiveriodurantemásdedossemanascomoconsecuenciadelashostilidadesodelaocupaciónohubieranfallecidoduranteunperíododedetención;

b)Entodalamedidadeloposible,facilitary,desernecesario,efectuarlabúsquedayelregistrodelainformaciónrelativaatalespersonassihubieranfallecidoenotrascircunstanciascomoconsecuenciadelashostilidadesodelaocupación.

3.Lainformaciónsobrelaspersonascuyadesapariciónsehayaseñalado,deconformidadconelpárrafo1,ylassolicitudesdedichainformaciónserántransmitidasdirectamenteoporcon-ductodelaPotenciaprotectora,delaAgenciaCentraldeBúsquedadelComitéInternacionaldelaCruzRoja,odelasSociedadesnacionalesdelaCruzRoja(MediaLunaRoja,LeónySolRojos).CuandolainformaciónnoseatransmitidaporconductodelComitéInternacionaldelaCruzRojaydesuAgenciaCentraldeBúsqueda,cadaParteenconflictovelaráporquetalinformaciónseatambiénfacilitadaaesaAgencia.

4.LasPartesenconflictoseesforzaránporponersedeacuerdosobredisposicionesquepermitanquegruposconstituidosalefectobusquen,identifiquenyrecuperenlosmuertosenlaszonasdelcampodebatalla;esasdisposicionespodránprever,cuandoproceda,quetalesgruposvayanacompañadosdepersonaldelaParteadversamientrasllevenacaboesasmisionesenzonascontroladasporella.Elpersonaldetalesgruposdeberáserrespetadoyprotegidomientrassedediqueexclusivamenteatalesmisiones.



alconceptodelderechoalaverdadcomoconsecuenciadeldelitodedesapariciónforzada,queluegofueampliadoaotrasviolacio-nesgravesdederechoshumanoscomolatorturaylasejecucionesextrajudiciales,sumariasoarbitrarias.13 Elorigendelaverdadenelmundojurídico,comoesfrecuente

enlacreacióndelosderechos,noesproductodeunreconocimientoautónomo,esunaconsecuenciadeunaviolaciónprevia,seriaygravealosderechoshumanos,seguidadeunocultamiento,altiempoquedeunamedidaparaprevenirqueaumentelagravedadoseconfigureotraviolaciónaderechoshumanos.DeestaformalopercibeYasminNaqviconquienestamosdeacuerdo,cuandocomentalahistoriadelderechoalaverdadyestablece:

“Al igual que las garantías procesales, el derecho a la verdad surge después de cometerse la violación de otro derecho humano, y aparentemente, es violado cuando las autoridades no proporcionan información particular sobre la violación inicial, sea mediante la revelación oficial de información o la aparición de esa información a raíz de un juicio, sea a través de otros mecanismos cuyo objetivo es esclarecer la verdad”.14

Coetáneamente, perodesdeun ámbitomás colectivoy comoconsecuenciadelatransicióndelasdictadurasalademocraciaylasviolacionesmasivasdeDerechosHumanos,variosEstadosenAmé-ricaLatinahanaportadoenlaconstruccióndelderechoalaverdad,pueshantenidoquevalersedenormativaquesirvadefundamentoparadefinireldestinodesulegadodeviolaciones.OrganizacionessocialesydeDerechosHumanosqueclamabancontralaimpunidadde loscrímenes, tuvieronqueecharmanodeargumentoséticos,filosóficos,políticos,históricosysobretodojurídicossobreeldeberdenoolvidar,loqueayudóaqueelderechoalaverdadempezaraaverlaluzdelmundojurídico.

13 Verenestesentido,Estudio sobre el Derecho a la Verdad del Consejo Económico y Social de Naciones Unidas, en Documento E/CN.4/2006/91, del 9 de enero de 2006.

14 YasminNaqvi,El derecho a la Verdad en el Derecho Internacional: ¿realidad o ficción?, 862 International Review of the Red Cross,6(2006).Disponibleen:http://www.icrc.org/web/spa/sitespa0.nsf/html/review-862-p245/$File/irrc_862_Naqvi.pdf.Sitiowebvisitadoel5deenerode 2009.



Nofueronvanoslosdebates,lasreflexionesylasluchasquesecanalizaron,entreotras,pordenunciaspresentadasantelaComisiónInteramericanadeDerechosHumanos,CIDH.SegúnloconfirmaJuanE.Méndez,antelaspeticionesencontradelasleyesdeCaduci-daddelaPretensiónPunitivadelEstado(Uruguay)ydePuntoFinalydeObedienciaDebida(Argentina),“la CIDH dictó las resoluciones 28 y 29, contra Argentina y Uruguay, respectivamente, en las que establece la incompatibilidad de estas leyes de pseudo-amnistía, y de los decretos de indulto del presidente Ménem, con la Convención Americana sobre Derechos Humanos”,15loquemanteníaunalíneayresultabacoherenteconpronunciamientospreviosdelamismacomisiónsobreChileyBrasil.Asuvez,laCorteInteramericanadeDerechosHumanosdesarrollabalateoríadelagarantíadelejerciciodelosderechos,másalládelaobligacióngenéricaderespetarlos,loqueimplicabaqueunEstadoseríaresponsabledeinvestigar,castigaryprocesaraaquellosagentesresponsablesdelasviolacionesgravesdeDerechosHumanos,revelandolascircunstanciasdelasmismasalasfamiliasyalasociedad,sinqueexistieracaducidadnilibera-cióndeldeberportratarsedeungobiernodiferente.16Desde1988,en el caso Velásquez-Rodríguez,laCorteyamencionóeldeberdeinvestigarloshechosentornoalosdesaparecidosyel“derecho de los familiares de la víctima de conocer cuál fue el destino de ésta y, en su caso, dónde se encuentran sus restos, representa una justa ex-pectativa que el Estado debe satisfacer con los medios a su alcance”.Elderechoalaverdadcomenzóaconvertirseenreferenciareite-

radaenprocesosdejusticiatransicional,peroestonoimplicabaquefuerasolamenteaplicablealosperíodosdetransición,porque“las transiciones terminan y sin embargo las cuestiones relacionadas con el pasado las sobreviven”.17Yprecisamentesobreviven,graciasalamemoriaquematerializalaverdad.Paranuestrosfines,nosinteresa

15 JuanE.Méndez,Derecho a la verdad frente a las graves violaciones a los Derechos Humanos, 1.Disponibleenhttp://www.aprodeh.org.pe/sem_verdad/documentos/Juan_E_Mendez.doc.Sitio webvisitadoel6deenerode2009.

16 Corte InteramericanadeDerechosHumanos,casos Velásquez-Rodríguez vs. Honduras yGodínez-Cruz vs. Honduras.SentenciassobreelFondo,29dejuliode1988,párrafos166,175,181yotros.Enigualsentido,laCortesepronuncióenelcaso Caballero-Delgado y Santana vs. Colombia,SentenciasobreelFondo,8dediciembrede1995,puntoresolutivoNo.5.

17 JuanE.Méndez,op. cit., 2.



recalcarelcontextoenelqueemergedichoderechoqueseenmarcaen losperíodos transicionales,enparticular losde lasdictaduraslatinoamericanas,aloscualestrasciendeconcrecesysinlimitacióneneltiempo.Bástenosparailustrarelcarácterpococoyunturaldelderechoalaverdad,concitarlaLeyespañola52de2007oLeydeMemoriaHistórica,del26dediciembrede2007,quepretendefacilitarelconocimientodeloshechosycircunstanciasacaecidosdurantelaGuerraCivilde1936yladictadurafranquista,asegurarlapreservaciónde losdocumentos relacionadosconeseperíodohistóricoydepositadosenarchivospúblicosyengeneralcontribuiralreconocimientodelasvíctimas,larecuperacióndelamemoriapersonalyfamiliaryaportaralareconciliación.Desdeentonces,variosestudiosqueanalizaremosmásadelantey

quesefueronconcretandoendiversasresolucionesdelasNacionesUnidas,asícomodelaOrganizacióndelosEstadosAmericanos,OEA,comenzarona incluir referencias importantesalderechoasaber,eldeberderecordar,lamemoriaylaverdad,comomedidapara evitar la impunidad, promover la reconciliacióny comple-mentarlareparación.PerotodosestosantecedentesrequeríanunasistematizaciónyorganizaciónporloquelaComisióndeDerechosHumanosdeNacionesUnidas,el20deabrilde2005expidióyaprobólaresolución2005/66sobreelDerechoalaVerdad,enlacualreco-nociólaimportanciaderespetarygarantizarelderechoalaverdad,alentólacreacióndecomisionesdelaverdadylareconciliaciónquecomplementenelsistemajudicial,entreotrasmuchasdisposicionesypidióalaoficinadelAltocomisionadoensusexagésimoprimerperíodoqueserealizaraunestudiosobreelalcance,significadoyfundamentosdelderechoalaverdad,queseríaexaminadoenelsexagésimosegundoperíododesesionesdeNacionesUnidas.Enefecto,el9deenerode2006,elConsejoEconómicoySocialpresentóeldocumentoE/CN.4/2006/91queconteníael respectivoestudiorealizadoporOACNUDH.Posteriormente,el7dejuniode2007,OACNUDHpreparóunseguimientoalanteriorestudio,enelqueincorporómejoresprácticasnacionaleseinternacionales,medidaslegislativasyadministrativasyaspectosindividualesysocialesdeestederechoeneldocumentoA/HRC/5/7.



En su evoluciónhistórica, el derechoa laverdad tambiénhatenidoque superarobstáculosquehanafectado sus avances.Alrespecto, podemos citar ejemplos recientes de conductas de losEstadosmiembrosdeNacionesUnidasquehanatentadocontraelreconocimiento del derecho a la verdad, como el juicio de Sadam Husseinysuhomicidioel5denoviembrede2006sinquepudieraatenderniesclarecerlasrazonesycircunstanciaspresentesenlosprocesosycuestionamientosderivadosdetodosurégimenqueim-plicómuchoscrímenesyvíctimas.Laextradiciónen2008porpartedelgobiernocolombianode14paramilitarescobijadosporlaLeydeJusticiayPaztambiénpuedeafectarelderechoalaverdaddelasvíctimasdelconflictocolombiano,puesmásdeunañodespuésnohasidoposiblematerializarunnúmerorepresentativodedeclaracionesdesdeEstadosUnidosdedichosvictimarios.Sinembargo,losrevesesindividualesnopuedenafectarelcurso

decreacióndelderechoquellevalacomunidadinternacionalencabe-zadaporlosesfuerzosdeNacionesUnidas,organizacionessocialesalrededordelmundoyagrupacionesdeexpertosyestudiososquehanidoapuntalandoelreconocimientodelderechoalaverdad,tantoensuconcepciónindividualcomoensuconcepcióncolectiva.Todosestosaportes,juntoconestudiosindependientesdeexpertoscomolosyamencionadosJuanE.MéndezyYasminNaqvinnosserviránacontinuaciónparaanalizarlanaturalezadeestederechoalaluzdelderechointernacional,puesunacosaesreconocerqueunderechoesimportanteyotramuydiferentedarlelacategoríadefuentenoauxiliardelderechoenelmarcointernacional.

ii Parte: ¿el derecho a la Verdad es norma imPeratiVa internacional?

LasnormasimperativasdelderechointernacionaldelosDerechosHumanos,elDerechoInternacionalHumanitarioyelDerechoPenalInternacionalcomprendenunnúcleoinderogabledederechosquesederivaysefundaenladignidadhumana.Estenúcleo,altenercomoobjetoalserhumano,seconstituyeenunconjuntodereglasdiferente



ysuperioralasdemásnormasdelderechointernacionaly,asuvez,determinalarelacióndeaquellosderechosquelasociedadconsiderafundamentalesyque,porende,ameritanunreconocimientoyrangoconstitucional,asícomounaprotecciónsuprema.Comocontrapar-tida,estenúcleodederechosexpresaunconjuntodeobligacionesde losEstadosparacon lasvíctimas individuales, la comunidadnacionalylacomunidadinternacional.Elirrespetoylaviolacióndeesosderechos,queconllevanelincumplimientodelasobligacionescorrelativas,debenserexaminados,investigadosysancionadosantelasjurisdiccionesnacionales,perotambiénautorizanlapuestaenmarchadelossistemasuniversalesyregionalesdeproteccióndelosDerechosHumanos.Estoúltimo,enlamedidaenquesuobjetotrasciendeelámbitonacional,altenercomobienjurídicotuteladolahumanidadysólocuandoendichoámbitointernonohaycapacidadparaatendersatisfactoriamentelaviolación.Asílascosas,¿perteneceelderechoalaverdadper se al derecho

exigibledelEstadocolombianoenelámbitointernacionalporha-bersepactadodirectaoindirectamente?¿OpertenecealdenominadoSoft-Law,esdecir,elderechocreadoporfueradeloconvenidoporlosEstadospartes,queparaalgunosinternacionalistascomoelprofesorNieto-Navia“atenta contra la estructura actual de derecho inter-nacional y pone, en definitiva, en peligro el sistema de protección de los derechos humanos”?18 Loprimeroquedebemosanalizar,paraaportaralanteriordebate,

essielderechoalaverdadpertenecealámbitojurídicointernacionalcomoderechoautónomo jurídicamentevinculanteyobligatorio.Noscorrespondepuesdilucidarsielderechoalaverdadseincluye

18 Verenestesentido,RafaelNieto-NaviayMaríaTeresaNieto-Loaiza,Colombia y el Sistema Interamericano de Protección de los Derechos Humanos y la Corte Penal Internacional,20y51, en IV Colección de Reformas en la Rama Judicial Colombia (ConsejoSuperiordelaJudi-catura,porencargodelMinisterioFederaldeCooperaciónEconómicayDesarrolloAlemán, GTZ GmbH, Bogotá, 2007).

VertambiénFranciscoOrrego-Vicuña,Creación del Derecho Internacional en una sociedad global: ¿Importa todavía el consentimiento?, en 17 Anuario Hispano-Luso-Americano de Derecho Internacional,70-71(Madrid,2005),citadoporNieto-Navia:“por muy atractivo que sea el fin, éste no se puede imponer como derecho si no ha sido aceptado como derecho internacional, sino que dejaría la puerta abierta para que cualquiera que tenga en mente un valor o interés distinto haga lo que le plazca. De allí al autoritarismo y a la ausencia de un estado de derecho sólo hay un paso”.



enlasfuentesdelderechointernacional,segúnloconsagradoenelEstatutodelaCorteInternacionaldeJusticia,19asaber:lostratados,lacostumbreinternacionalylosprincipiosgeneralesdelderecho,temaquepasaremosatratarseguidamente.Comoyasehamencionadopreviamente,sóloelprotocoloIde

losConveniosdeGinebra, ratificadoporColombia, incluyedosnormassobreverdadyconocimientodeloshechospredicablesdedesapariciones.Noesestereconocimientosuficienteparaconsiderarel derecho a la verdad per secomonormaimperativaenelmarcointernacional,puescomoyahemosestudiadopreviamente,elde-rechoalaverdadposeemúltiplesdimensionesquetrasciendenlainformaciónsobrelosdesaparecidosparalosfamiliares.LaCorteInteramericanadeDerechosHumanoshaestablecido

ensujurisprudenciaqueelderechoalaverdad“se encuentra sub-sumido en el derecho de la víctima o sus familiares a obtener de los órganos competentes del Estado el esclarecimiento de los hechos y el juzgamiento de los responsables conforme a los parámetros de los artículos 8 y 25 de la Convención Americana”.20

Apartede las anteriores referenciasque son implícitasyqueintegranlaverdadconelderechoalajusticia,ningúntratadoin-ternacionalvigentehacemenciónexplícitaalderechoalaverdad.Comocostumbre internacional, laverdaddebeadecuarsea la

nocióndelart.38.1delEstatutodelaCorteInternacionaldeJusticia,queladefinecomo“prueba de una práctica generalmente aceptada como derecho”.Algunosexpertosyahanconcluidoqueelderechoalaverdadhaalcanzadolacategoríadenormadelderechointerna-cionalconsuetudinario21yqueelanálisisdelderechointernacional

19 ElEstatutodelaCorteInternacionaldeJusticiaes,entodocaso,denaturalezacontractualydefineelprocedimientodelosjuecesinternacionalesparadefinirlasreglasdederechoaplicablesen un litigio internacional.

Verenestesentido,LuisFernandoÁlvarez-LondoñoS.J.,Derecho Internacional Público, ColecciónEstudiosdeDerechoInternacional(4ªed.,PontificiaUniversidadJaveriana,FacultaddeCienciasJurídicas,Bogotá,2007).

20 ComisiónInteramericanadeDerechosHumanos,Informe sobre el proceso de desmovilización en Colombia,citadoensentenciadelaCorteConstitucionalColombianasobrelaconstitucio-nalidaddelaLey975de2005C-370-06.

21 VerlareunióncitadaporLeandroDespouy,relatorespecialsobrelosderechoshumanosylosestadosdeexcepción,E/CN.4/Sub.2/1997/21,ensu8ºinformeanual,documentodelaONUE/CN.4/Sub.2/1995/29 Corr. 1,enYasminNaqvi,op. cit., 12.



humanitarioconsuetudinarioacargodelComitéInternacionaldelaCruzRoja(CICR)loincluyeenreferenciaapersonasdesaparecidas,comocostumbreaplicableaconflictosarmados internacionalesynacionales.22Noobstante,consideramosquedebemosexaminarelcumplimiento,enelderechointernacionaldelosDerechosHumanos,delosrequisitosrespectivos:elelementomaterialoprácticareiterada(Usus)yelelementopsicológico,queeslaconcienciadelaobligato-riedadjurídicadeloscomportamientosquelaintegran(Opinio iuris). Paraelexamendeamboselementos,elprofesorpolacoTheodor

Meron23hacreadounosindicadoresquepodríamosresumiren:(1)gradoenqueelderechosereconoceenotrostratadoseinstrumentos,(2)lasmedidasadoptadasinternamenteporlosEstadosparaade-cuarsealarespectivareglay(3)laexistenciadecláusulasrestrictivascontraesapráctica.Paraelprimercaso,yahemosdichoqueapartedelamencióndelProtocoloIdelasConvencionesdeGinebra,quees insuficientepor restringirse apersonasdesaparecidas,nohayningúntratadovigentequereconozcaelderechointernacionalalaverdadcomoautónomoynocomoarticuladoalaviolacióndeotroderechofundamental.Enmateriadeotrosinstrumentos,síquepode-mosasegurarqueelderechoalaverdadhasidocitado,mencionado,referenciado,definidoyexaltadocomoderechoensímismoconsi-deradoaligualquecomomodalidaddeprevenciónparalaviolacióndeotrosderechos.Porcitaralgunosejemplos,debemosmencionarqueelComitédeDerechosHumanos,asícomoelTribunalEuropeodeDerechosHumanoshanreconocidoelderechoasabercomounaformadeprevenirlatorturapsicológicadelosfamiliaresdelasvíc-timas(art.7delPIDCP,PactoInternacionaldeDerechosCivilesyPolíticos),degarantizarunrecursoeficazydeprotegeralafamiliaylaidentidad(art.23delPIDCPyart.8delaCDN,ConvencióndelosDerechosdelNiño).LaComisión24ylaCorteInteramericanadeDerechosHumanostambiénhanreconocidoelderechoasaber

22 Norma 117, en I Customary International Humanitarian Law, Rules, ICRC, 421 (Cambridge UniversityPress,NewYork,2005),citadaporYasminNaqvi,op. cit., 13.

23 Theodor Meron, Human Rights and Humanitarian Norms as Customary Law, 93 (Clarendon Press,Oxford,1989).

24 Verenestesentido,InformeNo.136/99del22dediciembrede1999,caso Ignacio Ellacuría, S.J. y otros contra El Salvador,párrafo221.



comounrecursodirectoycomounimpedimentoparalagarantíadeotrosderechos,comolaprohibicióndelatorturaydeejecucionesextrajudicialesy,engeneral,decualquiertipodeviolacióngravedelosderechoshumanos.25LasvariadasresolucionesquehanemitidoelConsejoEconómicoySocialylaAsambleaGeneraldelasNa-cionesUnidas,asícomolasdeclaracionesdelSecretarioGeneralydelAltoComisionadoparalosDerechosHumanossonunapruebamásdelcumplimientodeesterequisitodelaverdadcomoderechoconsuetudinario.26

Paraelsegundo indicadorpropuestoporelmencionadoautor,laconfirmacióndelaprácticareiterada,públicayuniformeenelnivelnacionalesunafórmulaindicativadelreconocimientoodelaconcienciaquetienenlospueblosdequeunaprácticaesderecho.Enmateriadeverdad,debemosanotaraproximadamente30comi-sionesdeverdadquesehaninstauradoendiferentesEstadosquehanprotagonizadoconflictosoviolacionesmasivasdederechoshumanos,loqueresultaunaclaraindicacióndelconvencimientoydelaimportanciadetalconceptojurídico.27

Noobstante,yteniendoencuentalaperspectivaenelordenco-lombianodelpresenteescrito,quisierahacerénfasisyconcentrarmeenelreconocimientoquelaLeycolombiana975de2005,conocidacomolaLeydeJusticiayPaz,lehacealaverdad.Estaconsagracióncontribuyealaconcienciadeaceptacióndesucaráctercomoderechonacionalensusdiversasdimensiones,loquebajoesteindiciode

25 CorteInteramericanadeDerechosHumanos,caso Barrios Altos vs. Perú, Sentencia del 14 de marzode2000,párr.48.

26 V.ComunicadodeprensaSG/SM/9400:ElSecretarioGeneralinstaarespetarelcesedelfuegoaliniciarselasnegociacionesdepazenColombia,1dejuliode2004:“El Secretario General reitera su parecer de que deben respetarse plenamente los derechos de las víctimas a la verdad, a la justicia y a la reparación”.DeclaracióndeMaryRobinson,AltaComisionadadelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanos,enla55ªConferenciaAnualDIP/ONG,Reconstruyendo sociedades emergentes del conflicto: una responsabilidad compartida,9deseptiembrede2002:“[Los mecanismos como las comisiones de la verdad y la reconciliación] respetan el derecho de los países de conocer la verdad sobre los sucesos del pasado. El ejercicio pleno y efectivo del derecho a la verdad es fundamental para evitar la recurrencia de las violaciones”.

27 BástenosparacitarcomoejemplolascomisionesdelaverdadenPerú(ComisióndelaVerdadyReconciliación,CVR),Sudáfrica(TruthandReconciliationCommission,TRC),ElSalvador(ComisióndelaVerdad,CV),Guatemala(ComisiónparaelEsclarecimientoHistórico,CEH),Argentina(ComisiónNacionalsobreDesaparicióndePersonas,CONADEP),Chile(ComisiónNacionaldeVerdadyReconciliaciónoComisiónRettig),Ruanda(GacacaCourtSystem),SierraLeona(TruthandReconciliationCommission,TRC)yunlargoetcétera.



Meron(medidasadoptadasporelEstadoparaamoldarsealaregla)aportaenbeneficiodesureconocimientocomoderechointernacionalconsuetudinario.Enesteordendeideas,citarélosartículosquealolargodelamencionadaleycontemplanyreconocenelderechoalaverdaddelasvíctimasdelconflictoarmadocolombiano,comounderechoautónomo,aligualquecomounamanifestaciónorequisitodeotrosderechos.Deestamanera,noquedarálamenordudasobrelaaceptaciónyconsagracióndelderechoalaverdadennuestroordeninterno,asícomolavoluntaddelEstadocolombianodeajustarsealapropuestainternacional:Elartículo1delaLey975establecequesuobjetoeslapazyla

reincorporacióndegruposarmadosalmargendelaley(GAML)paragarantizarlosderechosdelasvíctimasalaverdad,justiciayreparación.Elartículo4mencionaqueelprocesodereconciliacióngenerado

conlaleydejusticiaypazdeberápromoverelderechodelasvíc-timasalaverdad.Elartículo7nodejaningúnlugaradudassobreelreconocimiento

delderechoalaverdad,así:

“La sociedad, y en especial las víctimas, tienen elderechoinalienable,plenoyefectivodeconocerlaverdadsobre los delitos cometidos por grupos ar-mados organizados al margen de la ley, y sobre el paradero de las víctimas de secuestro y desaparición forzada.Las investigaciones y procesos judiciales a los que se aplique la presente ley deben promover la investigación de lo sucedido a las víctimas de esas conductas e informar a sus familiares lo pertinente. Los procesos judiciales que se adelanten a partir de la vigencia de la pre-sente ley no impedirán que en el futuro puedan aplicarse otros mecanismos no judiciales de reconstrucción de la verdad”.(Resaltadosfueradeltexto).

Elartículo8incluyelaverdadenelderechoalareparaciónyluegodemencionaralgunasmodalidadesdeéstaúltima,integralaverdaddentrodelconceptodesatisfacciónocompensaciónmoralqueconsisteenrestablecerladignidaddelavíctimaydifundirlaverdad.Enelartículo15,setraeacolaciónlaverdaddentrodelprocesode

investigaciónjudicialbajoeltitulardeesclarecimientodelaverdad, peronoselamencionacomoderecho.



Elartículo32,quedescribelascompetenciasdelosTribunalesSuperioresdeDistritoJudicialenmateriadeJusticiayPaz,otorgaasussecretaríaslafuncióndeorganizar,sistematizaryconservarlosarchivosjudicialesrespectivosconelfinde“garantizar los derechos de las víctimas a la verdad y preservar del olvido la memoria colec-tiva. También deberá garantizar el acceso público a los registros de casos ejecutoriados y contar con una Oficina de Comunicaciones para divulgar la verdad de lo acontecido”.Elartículo38resaltalosderechosdelasvíctimasfrentealaadmi-

nistracióndejusticiayenelnumeralquintoincluyeelde“recibir desde el primer contacto con las autoridades y en los términos establecidos en el Código de Procedimiento Penal, información pertinente para la protección de sus intereses y conocer la verdad de los hechos que conforman las circunstancias del delito del cual han sido víctimas”.Elartículo48incluyelabúsquedadedesaparecidosymuertos,así

comolaverificacióndeloshechosyladifusiónpúblicaycompletade la verdadjudicial,comomedidasdesatisfacciónygarantíasdenorepetición.LasfuncionesdelasComisiónNacionaldeReparaciónyRecon-

ciliación,CNRR,quenoesunacomisióndeverdad,puesningunatal instituciónha sidocreadaenesta ley, tieneentre sucatálogodetareaslaconsagradaenelartículo51.2,asaber:“presentar un informe público sobre las razones para el surgimiento y evolución de los grupos armados ilegales”.TodoelcapítuloXserefierealaconservacióndearchivosycon-

sagraenelartículo56eldeberestataldepreservarlamemoriahis-tóricacomoelconocimientodelahistoriadelascausas,desarrollosyconsecuenciasdelaaccióndelosgruposarmadosalmargendelaley.Enelartículo57,enunaconstruccióngramaticalinfortunada,laleylesimponealosórganosjudicialesyalaProcuraduríaGeneraldelaNaciónlaobligaciónde“adoptar las medidas para impedir la sustracción, la destrucción o la falsificación de los archivos, que pretendan imponer la impunidad” (sic),pueselderechoalaverdad “implica que sean preservados los archivos”.Porúltimo,enelartí-culo58seconsagraelfundamentodelaccesoalosarchivoscomointerésdelasvíctimasyfamiliaressinolvidarquetambiénhayinterés



deinvestigaciónhistórica,porloquenopodráhabercensurasinorespetoporelderechoalaintimidaddeniños,niñas,adolescentesovíctimasdeviolenciasexual,asícomootrasvíctimasotestigosquetemanporsuseguridad.Porotraparte,enrespuestaalanotaverbaldel15dejuliode

2005deOACNUDHsolicitandoinformaciónsobreelderechoalaverdadparalaelaboracióndelestudiopropuestoenlaResolución2005/66,Colombiarespondióquesetratabadeunderechoautónomoen el derecho internacional.28Finalmente,laCorteConstitucionalcolombiana,ensentenciasdel20deenerode2003(T-249/03)y3deabrilde2002(C-228-02)tambiénreconocióelderechoalaverdadporpartedevíctimasdeviolacionesasusderechoshumanos.El terceryúltimoindicadordelprofesorMeronhacereferencia

alascláusulasclaw-back, quenosonotracosaquelaslimitacionesorestriccionesquese imponganaundeterminadoderecho.En lamedidaenqueelEstadopuedaregularmenterestringirestederecho,serámásdifícildarlereconocimientodeobligatoriedad.Paraelefecto,esnecesariorecordarqueelorigendelderechoalaverdadestáensuimportanciaparalaefectividaddeotrosderechosfundamentalescomolavidaylanotorturaysielderechoalaverdadesnecesarioparareivindicarestosderechos,noesviablequeunEstadopuedajustificarelreconocimientodelimitaciones.Porotraparte,hayquetenerencuentaqueesteargumentolerestaautonomíaalderechoalaverdadylopodríaconvertirenunderechoconexo,aloquehabríaquesumarlelatendencianaturalyacomentadadeciertosEstadosdepro-mulgaramnistíasenlascualessepretendeignorarlouniversal,dignoyhumanoquehayenelderechoalaverdad.Noobstante,parecequeconeltiempoestatendenciasehaidoconvirtiendoenunaconcepciónconocidacomo“amnistías con responsabilidad”,loquepotenciaríaelreconocimiento de la obligatoriedad jurídica del derecho a la verdad.29

Teniendoencuentatodoloanterior,consideroquehayargumentosserioseimportantesparaquelacomunidadinternacionaly,enespecial,

28 Verenestesentido,Estudio sobre el Derecho a la Verdad del Consejo Económico y Social de Naciones Unidas, en Documento E/CN.4/2006/91 (9 de enero de 2006).

29 Verenestesentido,YasminNaqvi,op. cit.,27(2006),quienasuvezreferenciaalprofesorRonaldSlye.



elEstadocolombianoconsiderenelderechoalaverdadcomonormaconsuetudinariajurídicamentevinculanteenelordeninternacionalaltiempoqueestimoque,porsupuesto,eldebate,aúnsigueabierto.Comocontribuciónaladiscusiónquepermanecedebemosanotar

que,paramuchosexpertos,elderechoalaverdadseenmarcaenlosprincipiosgeneralesdederechoqueconstituyenlaterceradelasfuen-tesdelderechointernacionalpúblico,segúnlasvocesdelcitadoart.38delEstatutodelaCorteInternacionaldeJusticia.Porejemplo,elargentinoJuanE.Méndez30consideraquenosencontramosfrenteaunprincipioemergentedelderechointernacional.Enelcamponacional,losjuristasGustavoGallón-GiraldoyMichaelReed-Hurtadoloinclu-yenensucompilaciónPrincipios internacionales sobre impunidad y reparaciones.Sibienestosúltimosautoresconsideranquelosprinci-piosdelacompilaciónformanpartedelbloquedeconstitucionalidad“como resultado de su valor jurídico como interpretación autorizada y expresión de obligaciones consuetudinarias”,31tambiénestimanqueexpresan“principios generales de derecho internacional”porloque“el comportamiento del Estado debe regirse por estos principios y su compromiso con la comunidad de naciones incluye la aplicación de su contenido”,conlocualsudesconocimientoimplicaríaviolacióndelartículo9delaConstituciónPolíticadeColombia,porvirtuddelcuallasrelacionesexterioresdelEstadosefundamentanenelrespetoalasoberaníanacional,laautodeterminacióndelospueblosylosprincipiosgeneralesdelderechointernacionalaceptadosporColombia.Segúnlaanteriorvisión,losprincipiosinternacionalessobreim-

punidad,verdadyreparaciones,contenidosenlasresolucionesdeNacionesUnidas,ademásdeserinherentesalapersonahumana,formanpartedelosprincipiosdederechointernacionalaceptadosporColombiaydelbloquedeconstitucionalidad,razonesporlascualesdichosprincipiosconstituyenunaexigenciadecumplimientoconstitucionalparaelEstadocolombiano.

30 JuanE.Méndez,op. cit., 2. 31 Gustavo-GiraldoGallón&MichaelReed-Hurtado, ed.,Principios internacionales sobre

impunidad y reparaciones. Compilación de documentos de la Organización de las Naciones Unidas,20-22(ComisiónColombianadeJuristas,CCJ,Bogotá,2007).



Puesbien,consideramosquelosanteriorespárrafosconstituyensuficienterazonamientoparacontribuiralaconsideracióndelde-recho a la verdad per se comoconstitutivodecostumbreo,ensudefecto,principiogeneraldelderecho internacionaly, por ende,derechoimperativointernacional,bajoelesquematradicionaldelasfuentesdelderechointernacional.Noobstantelocual,nospermiti-moshacerunúltimorazonamientoquesenosimponeconelobjetodeseguirlapropuestadelprofesorRodrigoUprimny,enelsentidode“repensar la idea clásica según la cual las fuentes del derecho internacional están claramente delimitadas, y sus actores exclusivos de producción y aplicación son los Estados”.32

Alrespecto,UprimnyllamalaatenciónsobreaquellosdocumentosquesecategorizancomoSoft-Lawoderechoblandoyquenoalcanzanaconsiderarsecomopartedelasfuentesdelderechointernacionalpueselestrictosistemadefuentesconvencionaldejaporfueralafragmen-taciónqueenmateriadefuentesacompañaalderechointernacionaldelosDerechosHumanos.Estacircunstanciadelderechoblando,enelparecerdeldoctrinante,quecompartimos,puederesultarbeneficiosaenlamedidaenqueaportaenlosestándaresdeprotecciónydefensadelserhumano,porloquesucontribucióndeberíaseraprovechadaporeljuristaeimpulsadaensuimplementación.Elderechoalaverdadytodosuentornodecreaciónnoesunaexcep-

ción.Alcontrario,esunclaroejemplodecómoelderechomeramentecontractualdelosEstadospuedequedarsecortoenlasnecesidadesdereconocimientodeinteresesjurídicosuniversalesqueorganizacionessociales,expertosyorganismosinternacionales,asícomolosmismosEstadosdemaneraindividual,construyen,formulan,clamanyexigen.Loanterior,puescomosepuedehaberdadocuentaquienleeestaslíneas,lagimnasiamentaldeinterpretaciónquenosllevaacatalogarelderechointernacionalalaverdadcomoderechoimperativoautónomoescomplejaylosriesgosdedisminuirlaproteccióndelderechoalaverdaddenopocosgruposdevíctimassonaltos.

32 RodrigoUprimny-Yepes,Bloque de Constitucionalidad, Garantías Procesales y Proceso Penal (EscuelaJudicialLaraBonilla,ConsejoSuperiordelaJudicatura,Bogotá,2006).



iii. conclusión

Elderechoalaverdadnoesunapropuestadereconocimientoreciénaparecidayarbitraria.Eselresultadodelpodernormativodelofác-tico.Seoriginóenlanecesidadindividualdeconocerelparaderodelosseresqueridosyfueevolucionandoaconceptosmáscomplejosycompletos.Laverdadesunconceptofrutodeañosdetrabajo,pulimentoyconsensoquecomenzaronconelProtocoloIIde1977,adicionalalosConveniosdeGinebrade1949,propuestaquesehaidoaclarando,decantandoyconsensuando,hastarepresentarunclamorgeneralizadoqueseexpandióalderechocolectivodelasociedaddeconocersobreviolacionessistemáticasalosderechoshumanosparaevitarlaimpunidadygarantizarlanorepeticióndeestoshechosluctuososyvergonzosos.Enelcampodelderechointernacional,unanálisisdetallado,complejoyexhaustivolereconoceríasuficienteentidadcomoparapoderserconsideradonormaconsuetudinariaoprincipiogeneraldelderecho,loqueasuvezconllevaríasuca-tegorizacióncomoderechoimperativo.Encasodequeunjueznocompartieraelanálisisdesuobligatoriedadautónomaderivadodelaclasificacióntradicionaldefuentesdelderechointernacional,senos impone la consideracióndelderechoblandocomocategoríainnovadoradentrodelderechointernacionalcontemporáneo,quetrasciendeelderechopositivo,loquenaturalmentesedesprendedelaesenciamismadelosderechoshumanos.Contodo,nodebemosolvidar la estructuray reconocimientodelvalor encerradoen laverdadcomopartedelderechoalareparaciónodelderechoalajusticia,comofuentealternadereconocimientodelcontenidodelaverdad,loque,porsucomplejidadyextensión,propongodesarrollarenunpróximoescrito



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